84
Вывод по Главе 2. На основании вышеприведенного исследования,
можно сделать вывод, что меры, связанные с завершением деятельности
существующих организаций и передачей всех их прав и обязанностей вновь
созданному обществу, называются слияниями. Решение о слиянии организаций
может быть принято их членами или органом с соответствующими
полномочиями.
Процедура регистрации присоединения, а также слияния является общей
процедурой реорганизации юридических лиц. Однако важно понимать, что,
несмотря на их очевидное сходство, слияние организаций и присоединение
имеют две различные формы: после присоединения обязанности и права
организации передаются присоединяемому лицу, а при слиянии они
передаются вновь созданному лицу.
Процедура присоединения будет считаться состоявшейся со дня внесения
данных о деятельности аффилированного лица в единый государственный
реестр юридических лиц, а во время слияния - со дня регистрации нового лица.
Основное отличие присоединения заключается в том, что организация, к
которой произошло присоединение, сохраняется.
Основное различие между слиянием и присоединением заключается в
том, что в первом случае все компании, участвующие в реорганизации,
ликвидируются, а их активы и обязательства передаются вновь созданному
юридическому лицу, во втором случае - создание новой компании не
происходит, остается одна компания после реорганизации, к которой
непосредственно переходят все обязательства и права.
Суть реорганизации в форме выделения заключается в том, что оно
сопровождается образованием одной или больше новых организаций, но
материнская компания при этом не прекращает свою деятельность. Права и
обязанности к вновь образованной фирме переходят пропорционально доле
имущества, которую она получила от материнской фирмы.
В ст. 57 ГК РФ указано, что реорганизация юридического лица в форме
выделения осуществляется по решению учредителей юридического лица либо
85
уполномоченного органа юридического лица. Кроме того, в качестве
дополнительных оснований принудительной реорганизации в форме выделения
указаны решение уполномоченных государственных органов и решение суда.
Отдельно предусмотрены последствия неисполнения решения указанных
органов, а именно назначение судом внешнего управляющего для
осуществления реорганизации. С момента назначения внешнего управляющего
к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица.
Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной
регистрации вновь возникших юридических лиц.
Разделение также является одной из форм реорганизации компании (ст.57
ГК РФ). Разделение юридического лица может быть осуществлено по решению
его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного
на то учредительным документом (п.1 ст.57 ГК РФ).
В результате разделения на базе одного юридического лица создаются
два и более новых юридических лиц. То есть итогом такой формы
реорганизации является прекращение деятельности «старого»
(реорганизуемого) юридического лица и создание новых юридических лиц.
Согласно п. 5 ст. 57 ГК РФ реорганизация в форме преобразования
представляет собой изменение организационно-правовой формы юридического
лица. При этом права и обязанности реорганизованного юридического лица в
отношении других лиц не изменяются. Допускается реорганизация с
одновременным сочетанием различных ее форм (представленных на схеме), а
также с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в
разных организационно-правовых формах.
Условия и порядок реорганизации в форме преобразования в
соответствующую организационно-правовую форму определяются решением
учредителей о преобразовании.
При преобразовании юридического лица, которому на праве
собственности принадлежит недвижимое имущество, переходящее в порядке
правопреемства в собственность созданного юридического лица, необходима
86
государственная регистрация перехода права собственности к образованному
юридическому лицу на данные объекты недвижимости.
При преобразовании одного юридического лица в другое
правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения
обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое
лицо.
Российское законодательство предусматривает возможность
преобразования некоммерческих организаций (далее - НКО) в коммерческие.
Несмотря на то, что этот вид реорганизации не так широко распространен,
законодательство не содержит полного запрета на его осуществление. Нормы
Гражданского кодекса Российской Федерации и специальные законы об
отдельных формах НКО, регулирующие такую реорганизацию, крайне скупы и
противоречивы, в результате чего на практике возникает ряд вопросов.
Изменение некоммерческого характера деятельности организации на
коммерческий является фундаментальным, кардинальным шагом. Основное
препятствие можно увидеть в том, что некоммерческая организация не
предназначена для ведения предпринимательской деятельности. И хотя
теоретически это действительно так, на практике многие НКО создаются
специально для коммерческой деятельности, и эта форма используется для
снижения налогового бремени. Да, и другие НКО часто вынуждены заниматься
предпринимательской деятельностью, потому что сегодня трудно существовать
исключительно на благотворительные пожертвования.
Коммерческая и некоммерческая деятельность подразумевает
фундаментальное различие; тем не менее, есть и нечто общее, а именно: акцент
на достижении общего блага для участников деятельности. И в первом, и во
втором случаях деятельность служит не абстрактным общественным
интересам, а интересам конкретных людей, которые в ней участвуют. Поэтому
изменение характера деятельности не столь радикально, если сохраняется
состав участников и их заинтересованность в достижении общей цели. Кроме
того, законодатель устанавливает строгие ограничения: во-первых, для ряда
87
НКО преобразование в коммерческое юридическое лицо, как правило, не
допускается, а во-вторых, в случаях, когда такое преобразование допустимо,
для него устанавливается специальный, довольно жесткий порядок.
88
Глава 3. Актуальные вопросы реорганизации юридического лица
3.1 Правопреемство при реорганизации юридического лица
Необходимо отметить, что правопреемство при реорганизации
юридических лиц происходит в обязательном порядке независимо от
организационно-правовой формы ведения бизнеса. Процесс правопреемства
охватывает не только долговые обязательства предприятия, но и его
имущественные и неимущественные права. Реорганизация компании в
добровольном порядке проводится на основании решения, принятого на общем
собрании участников. В некоторых случаях осуществляется принудительная
реорганизация субъекта с целью защиты прав его учредителей и
предотвращения расхищения имущества
Понятие «правопреемство» подразумевает передачу прав и обязательств
от одной компании к другой. Происходит смена субъекта, которому
принадлежат активы и долговые обязательства, но их содержание не меняется
1
.
Именно это является главным признаком правопреемства. Процедура
реализуется на основании договоров, законодательных актов и прочих весомых
юридических мотивов.
При реорганизации порядок правопреемства будет зависеть от способа ее
осуществления. Для преобразования компании путем разделения, слияния и
присоединения свойственно универсальное правопреемство, так как
происходит передача всех обязательств в том виде, в котором они находились
до этого времени. Исключением являются только те права, передача которых не
допускается действующим законодательством.
Если передаются не все права, а только их часть – правопреемство носит
частичный характер. Это происходит при выделении и преобразовании
общества, когда речь идет о правах и обязанностях в отношении акционеров
1
Закиров Р.Ю. Понятие и сущность правопреемства в гражданском праве // Ученые записки
Казанского филиала «Российского государственного университета правосудия».-2014.-Т.10.-
С.123-129
89
реорганизуемого субъекта. Объектом правопреемства считается все имущество
и задолженности перед кредиторами, которые сформировались у юридического
лица и существуют до момента их перехода к другой организации.
Переход активов и долгов считается выполненным после окончания
процедуры реорганизации: с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации
компании либо после регистрации образовавшихся субъектов. В новой
редакции ГК указано, что правовое оформление процедуры правопреемства
осуществляется одним документом – передаточным актом. Данный документ
утверждается учредителями и подается для регистрации новой компании
вместе с пакетом необходимой документации.
Характерные черты правопреемства
1
:
Всегда происходит переход активов и задолженностей от одних
организаций к другим;
Возможна передача прав как в полном объеме, так и некоторой их части;
Обязательства компании-правопреемника формируются на основе
кредитной задолженности ее правопредшественника;
В обязательном порядке происходит смена субъектного состава;
Неизбежно наступает прекращение существования
правопредшественника и создание нового субъекта.
Переход прав и кредитных задолженностей от одной компании к другой
происходит в момент утверждения передаточного акта учредителем или
государственным органом. К оформлению и содержанию разделительного
баланса и передаточного акта выдвигается ряд требований, так как по
значимости их можно сравнить с уставом. В них должен быть указан список
передаваемого имущества, порядок его разделения, поэтому перед
составлением акта или баланса необходимо провести полную инвентаризацию
1
Закиров Р.Ю. Понятие и сущность правопреемства в гражданском праве // Ученые записки
Казанского филиала «Российского государственного университета правосудия».-2014.-Т.10.-
С.123-129
90
собственности. Утверждение этих документов запрещается проводить
одновременно с принятием решения о преобразовании субъекта.
Если юридическое лицо реорганизуется, то правопреемство по
обязательствам является необходимым мероприятием, которое повлечет за
собой перевод долгов на правопреемников. Даже если созданная организация
отказывается от прав в пользу третьих лиц, то обязанности по погашению
кредитов передаются ей автоматически. Так как реорганизация всегда
сопровождается имущественным правопреемством, большое значение имеет
объем прав и задолженностей, передающихся к правопреемникам.
Процедура перехода имущества вследствие реорганизации
регламентируется Гражданским кодексом. Предприниматели нередко
используют смену организационных форм действующих компаний как способ
уклонения от уплаты налогов в государственный бюджет. Надо отметить, что
такие действия караются законом и в дальнейшем могут привести к участию в
уголовном процессе. Налоговые инстанции проверяют бухгалтерскую и
финансовую документацию реорганизуемых субъектов, и факты
мошенничества быстро откроются.
Виды правопреемства
1
:
1. Универсальное. Подразумевает то, что правонаследник занимает место
своего предшественника и становится обладателем всех прав и долговых
обременений в полном объеме. Примером данного процесса является
присоединение одной фирмы к другой, когда все обязательства передаются
субъекту, к которому выполняется присоединение;
2. Сингулярное. Его особенностью является переход к правонаследникам
только отдельных полномочий. В соответствии с римским правом, при
сингулярном правопреемстве наследник является должником своего
1
Закиров Р.Ю. Понятие и сущность правопреемства в гражданском праве // Ученые записки
Казанского филиала «Российского государственного университета правосудия».-2014.-Т.10.-
С.123-129
91
правопредшественника, и он обязуется покрыть часть его долгов. Пример −
перевод кредитной задолженности другому юридическому лицу.
Осуществление правопреемства при различных формах реорганизации
1
:
1. Если компания реорганизуется путем присоединения, то ее кредитные
обязательства передаются другой организации;
2. Объединение нескольких субъектов подразумевает их ликвидацию и
создание новой организации. При слиянии все права передаются созданной
компании;
3. Если из одной фирмы образуется несколько отдельных лиц, то при
разделении каждому из них переходит часть имущества. Разделение
регламентируется передаточным актом;
4. Если запланировано преобразование компании в другую форму
ведения хозяйственной деятельности, то новая фирма станет правонаследником
старой. Поменяются только права участников.
При осуществлении процесса правопреемства у многих
предпринимателей появляются проблемы, причиной которых являются
недоработки в действующем законодательстве. Законодательные нормы в
большей степени направлены на ликвидацию предприятий, чем на вопросы
передачи прав и долгов. А ведь именно они играют определяющую роль в
проведении реорганизации.
На данный момент ни один закон не указывает, какие именно сведения и
на какую дату должны быть включены в передаточные документы. Также надо
учитывать, что объем передаваемых активов и задолженностей перед
кредиторами может отличаться на момент составления передаточного акта и во
время его утверждения. Часто возникает неопределенность при разделении и
выделении обществ, так как распределить обязательства между
правопреемниками достаточно сложно.
1
Закиров Р.Ю. Понятие и сущность правопреемства в гражданском праве // Ученые записки
Казанского филиала «Российского государственного университета правосудия».-2014.-Т.10.-
С.123-129
92
Перечень проблем правопреемства, требующих решения на
законодательном уровне
1
:
1. Не определен статус документов, используемых для осуществления
правопреемства, отсутствуют требования к их содержанию;
2. В законодательных документах отсутствует поправка о том, что
передаточный акт должен подаваться в регистрирующие инстанции с учетом
произошедших изменений;
3. Отсутствует утвержденная, единая для всех форма передаточных
документов, не указаны требования к их заполнению;
4. Многие вопросы, возникающие у предпринимателей в ходе
реорганизации, не имеют законодательного регулирования;
5. Не существует утвержденного перечня документов, которые
предоставляются в регистрирующие органы в качестве доказательства
извещения кредиторов и контрагентов;
6. Федеральное законодательство защищает права кредиторов, и
нарушение их правопреемниками может доставить им массу неприятностей.
Вывод. Понятие «правопреемство» подразумевает передачу прав и
обязательств от одной компании к другой. Происходит смена субъекта,
которому принадлежат активы и долговые обязательства, но их содержание не
меняется. Именно это является главным признаком правопреемства. Процедура
реализуется на основании договоров, законодательных актов и прочих весомых
юридических мотивов.
При реорганизации порядок правопреемства будет зависеть от способа ее
осуществления. Для преобразования компании путем разделения, слияния и
присоединения свойственно универсальное правопреемство, так как
происходит передача всех обязательств в том виде, в котором они находились
до этого времени. Исключением являются только те права, передача которых не
допускается действующим законодательством.
1
Галазова З. В. Институт реорганизации юридического лица. Дисс. … канд. юрид. наук. М.,
2015
93
Если передаются не все права, а только их часть – правопреемство носит
частичный характер. Это происходит при выделении и преобразовании
общества, когда речь идет о правах и обязанностях в отношении акционеров
реорганизуемого субъекта. Объектом правопреемства считается все имущество
и задолженности перед кредиторами, которые сформировались у юридического
лица и существуют до момента их перехода к другой организации.
Различают универсальное (подразумевает то, что правонаследник
занимает место своего предшественника и становится обладателем всех прав и
долговых обременений в полном объеме) и сингулярное (его особенностью
является переход к правонаследникам только отдельных полномочий)
правопреемство.
На основании вышеизложенного, можно сделать выводы о том, что
действующее законодательство в регулировании вопросов правопреемства
нуждается в реформировании. Дальнейшее совершенствование правил о
реорганизационных процедурах будет способствовать экономической
устойчивости юридических лиц. Для каждой организационной формы ведения
бизнеса должны существовать отдельные предписания.
3.2 Гражданско-правовые гарантии прав кредиторов и акционеров при
реорганизации юридического лица
Участники компании (акционеры, участники общества с ограниченной
ответственностью) находятся в обязательственных правоотношениях
с компанией. Так, согласно ст.8 ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью», участникам принадлежат, в частности: право на часть
прибыли и право на часть имущества общества в случае его ликвидации.
Данные права носят имущественный характер и перспективы их реализации
напрямую зависят от экономического положения компании. Поэтому
акционеры (участники) наделяются также правом на участие в управлении
компанией, по существу — правом неимущественного характера, которое