74
правопреемства не переходит. Чтобы реализовать это право, организация
одновременно с заявлением о постановке на налоговый учет должна направить
в налоговый орган заявление о его применении.
Вывод. Согласно п. 5 ст. 57 ГК РФ реорганизация в форме
преобразования представляет собой изменение организационно-правовой
формы юридического лица. При этом права и обязанности реорганизованного
юридического лица в отношении других лиц не изменяются. Допускается
реорганизация с одновременным сочетанием различных ее форм
(представленных на схеме), а также с участием двух и более юридических лиц,
в том числе созданных в разных организационно-правовых формах.
Условия и порядок реорганизации в форме преобразования в
соответствующую организационно-правовую форму определяются решением
учредителей о преобразовании.
При преобразовании юридического лица, которому на праве
собственности принадлежит недвижимое имущество, переходящее в порядке
правопреемства в собственность созданного юридического лица, необходима
государственная регистрация перехода права собственности к образованному
юридическому лицу на данные объекты недвижимости.
При преобразовании одного юридического лица в другое
правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения
обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое
лицо.
2.4 Особенности преобразования некоммерческих юридических лиц в
коммерческие юридические лица
Российское законодательство предусматривает возможность
преобразования некоммерческих организаций (далее - НКО) в коммерческие.
Несмотря на то, что этот вид реорганизации не так широко распространен,
законодательство не содержит полного запрета на его осуществление. Нормы
75
Гражданского кодекса Российской Федерации и специальные законы об
отдельных формах НКО, регулирующие такую реорганизацию, крайне скупы и
противоречивы, в результате чего на практике возникает ряд вопросов.
Изменение некоммерческого характера деятельности организации на
коммерческий является фундаментальным, кардинальным шагом. Основное
препятствие можно увидеть в том, что некоммерческая организация не
предназначена для ведения предпринимательской деятельности. И хотя
теоретически это действительно так, на практике многие НКО создаются
специально для коммерческой деятельности, и эта форма используется для
снижения налогового бремени. Да, и другие НКО часто вынуждены заниматься
предпринимательской деятельностью, потому что сегодня трудно существовать
исключительно на благотворительные пожертвования.
Коммерческая и некоммерческая деятельность подразумевает
фундаментальное различие; тем не менее, есть и нечто общее, а именно: акцент
на достижении общего блага для участников деятельности. И в первом, и во
втором случаях деятельность служит не абстрактным общественным
интересам, а интересам конкретных людей, которые в ней участвуют. Поэтому
изменение характера деятельности не столь радикально, если сохраняется
состав участников и их заинтересованность в достижении общей цели. Кроме
того, законодатель устанавливает строгие ограничения: во-первых, для ряда
НКО преобразование в коммерческое юридическое лицо, как правило, не
допускается, а во-вторых, в случаях, когда такое преобразование допустимо,
для него устанавливается специальный, довольно жесткий порядок.
Теперь рассмотрим основные изменения, которые ждут некоммерческую
организацию при преобразовании в коммерческое предприятие.
Согласно ст. 17 Закона о некоммерческих организациях, только НКО
определенных юридических форм могут быть преобразованы в коммерческие
юридические лица. Закон говорит о трех таких формах: некоммерческое
76
партнерство, учреждение и ассоциация (союз)
1
. Эти организации могут быть
преобразованы в хозяйственные общества (ООО, АО, ОДО); ассоциация (союз)
также может быть преобразована в партнерство.
Вопрос о возможности преобразования в коммерческие юридические
лица общественных организаций является спорным. С одной стороны, ст. 17
Закона о некоммерческих организациях не устанавливает ограничений на
преобразование в определенные организационно-правовые формы для
общественных организаций; с другой стороны, это молчание законодателей
может быть истолковано как запрет на их преобразование в другие формы. По
нашему мнению, действующие правовые нормы свидетельствуют в пользу
второй позиции: в ст. 25 Федерального закона «Об общественных
объединениях» касается реорганизации общественных объединений, но ничего
не сказано об условиях их преобразования; Закон о некоммерческих
организациях, определяющий условия преобразования, также устанавливает
порядок преобразования, но для общественных объединений такой нормы нет.
Отсюда следует, что общественные организации могут быть реорганизованы
только путем присоединения или объединения с другими общественными
организациями.
Что касается фондов, то они не подлежат преобразованию, а могут быть
ликвидированы только по решению суда
2
(статья 18 Закона о некоммерческих
организациях). Также важно отметить, что НКО не могут проводить
реорганизацию путем присоединения или слияния с коммерческой
организацией, поскольку это противоречило бы как Гражданскому кодексу, так
и Закону о некоммерческих организациях.
1
Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 29.07.2018)
«О некоммерческих организациях» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // «Российская
газета» от 24 января 1996 г. № 14
2
Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 29.07.2018)
«О некоммерческих организациях» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // «Российская
газета» от 24 января 1996 г. № 14
77
По сравнению с НКО коммерческие организации обладают так
называемой неограниченной правосубъектностью, а деятельность НКО строго
ограничена уставными целями. В то же время, существуют также такие виды
деятельности, которые не могут быть осуществлены коммерческой
организацией - например, спортивная федерация или профсоюз должны иметь
форму НКО (ассоциации или союза) для выполнения своих функций. Если
НКО проводит такую деятельность, она должна быть прекращена во время
реорганизации.
При переходе от НКО к одной из форм хозяйствующего субъекта
организация теряет налоговые льготы, которые она имела в связи с
некоммерческой деятельностью: право ежегодно подавать налоговые отчеты
(часть 2 статьи 289 Налогового кодекса РФ), освобождение от уплаты НДС при
определенных условиях (пункт 14 статьи 149 Налогового кодекса Российской
Федерации)
1
. Теперь все виды деятельности организации следует
рассматривать как предпринимательские; поэтому не разрешается
поддерживать отдельные балансы для определенных видов деятельности.
Коммерческие организации не подпадают под действие нормы,
устанавливающей, что имущество НКО, используемое для некоммерческой
деятельности, не подлежит амортизации (пункт 2 части 2 статьи 256
Налогового кодекса Российской Федерации)
2
.
Особую трудность при принятии решения о преобразовании НКО в
коммерческое предприятие представляет проблема определения состава членов
и распределения имущества организации. Это поднимает сразу несколько
вопросов.
Во-первых, обращается внимание на тот факт, что с точки зрения теории,
между НКО и коммерческими предприятиями действительно существуют
1
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от
06.06.2019) // «Российская газета» от 06 августа 1998 г. № 148-149
2
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от
06.06.2019) // «Российская газета» от 06 августа 1998 г. № 148-149
78
серьезные разногласия относительно отношений организации и ее участников
1
.
Если НКО – это, прежде всего, объединение людей, коллективный
человеческий «субстрат», то коммерческая организация – это, прежде всего,
имущественный комплекс. Смысл существования НКО заключается в самой
деятельности участников организации, а имущество в то же время выполняет
инструментальные задачи, служит для обеспечения основной деятельности
НКО. Как в НКО, так и в коммерческих организациях члены (участники)
получают определенные выгоды от своего участия. Однако в первом случае эти
выгоды, во-первых, не зависят от доходов НКО, во-вторых, они в основном не
являются собственностью, и в-третьих, они распределяются на основе
равенства. В коммерческой организации, напротив, размер выгод, получаемых
участниками, напрямую зависит от коммерческого успеха предприятия и той
доли, которую участник имеет в уставном (складочном) капитале, и эти выгоды
носят исключительно имущественный характер. Следует также отметить, что
участие в распределении выгод в НКО обусловлено выполнением
определенных обязательств перед организацией, чего не происходит в
экономических обществах и может не заключаться в партнерских отношениях.
Легко видеть, что при гипотетическом преобразовании НКО в
коммерческую организацию участники новой организации, фактически,
бесплатно получат права требования к этой организации, которых они ранее не
имели и могли не иметь. Похоже, что организация дает своим членам право
требования на свое имущество. Оказывается, что не совсем ясно, является ли
такое «дарение» законным, потому что НКО может использовать свое
имущество только для реализации своих уставных целей, что, конечно, не
может быть отнесено к преобразованию в коммерческую организацию.
Как уже отмечалось, смысл существования как НКО, так и коммерческих
организаций заключается в обеспечении интересов ее членов (участников).
1
Галазова З. В. Незаконность реорганизации юридического лица и ее правовые последствия
// Журнал российского права.-2012.-№ 9 (189).-С.114- 119
79
Если члены НКО (или владелец имущества НКО - в случае учреждения)
считают, что общественные цели организации уже достигнуты или их
достижение не имеет смысла для участников, то деятельность организации в
качестве НКО, конечно, должно быть прекращено. В то же время участники
могут пожелать продолжить совместную деятельность в рамках коммерческого
предприятия. Если бы у них не было возможности преобразоваться в
коммерческую организацию, единственным способом было бы принять
решение о ликвидации НКО, что повлекло бы за собой передачу имущества в
уставные цели или в казну государства (кроме учреждений), а затем создать
бизнес субъект на основе новых имущественных взносов или партнерства
1
.
Этот вариант в целом выглядит вполне справедливо.
Однако стоит взглянуть на те организационно-правовые формы НКО, для
которых законодатель разрешил преобразование в коммерческие организации.
Таким образом, в случае учреждения такая процедура представляется
бессмысленным осложнением дела, поскольку имущество ликвидируемого
учреждения в любом случае передается владельцу, который вынужден пройти
процедуру ликвидации, и затем зарегистрировать новое юридическое лицо и
повторно внести имущество в качестве вклада в уставный капитал. Поэтому
возможность прямой реорганизации в коммерческое юридическое лицо для
учреждения можно считать разумной и оправданной. Особых проблем с
распределением имущества нет: собственник (собственники) самостоятельно
принимает решение о распределении долей собственности в составе нового
предприятия, поскольку оно имеет полное право распоряжаться имуществом.
Ситуация сложнее с ассоциациями (союзами) и некоммерческими
партнерствами. Нетрудно представить сценарий, в котором НКО создается
формально для некоммерческой деятельности, но фактически занимается
бизнесом, используя существующие привилегии для НКО, затем она
реорганизуется в товарищество и ликвидируется путем распределения
1
Галазова З. В. Незаконность реорганизации юридического лица и ее правовые последствия
// Журнал российского права.-2012.-№ 9 (189).-С.114- 119
80
собственности среди членов. Непонятно, чем обусловлен выбор законодателя -
разрешить преобразование только партнерствам и ассоциациям (союзам).
Ситуация, когда формально созданная НКО реорганизуется в хозяйственное
общество и ликвидируется, возможна в любой ее форме. В этом случае более
важно ответить на вопрос о том, существует ли какой-либо способ, который
вписался бы в общую логику правовой системы.
По мнению ученых, этот способ существует. Итак, ключевой вопрос при
преобразовании НКО на основе членства в товарищества - это проблема
распределения долей в уставном капитале
1
.
Стоит отметить, что доли новых участников должны изначально быть
равными, поскольку эти лица участвовали в деятельности НКО также на
равных основаниях, имели одинаковые права и обязанности по отношению к
организации. Законодатель сглаживает потенциальные споры по этому вопросу
с требованием единогласия при решении этого вопроса всеми членами
(учредителями) (абзац 1 пункта 5 статьи 17 Закона о некоммерческих
организациях). По общему решению собственность перераспределяется как
часть предприятия новой юридической формы, и участники собрания выбирают
метод распределения, который подходит всем.
Однако на практике принятие такого решения может столкнуться с
различными проблемами. Таким образом, один из основателей (участников)
может намеренно саботировать переговорный процесс, пользуясь тем, что
закон требует единогласного решения. Другие учредители в этом случае могут
обратиться в суд, чтобы вопрос был решен судом в интересах большинства. В
противном случае один из учредителей может, после принятия решения,
обнаружить, что это решение нарушает его интересы, и снова потребовать
пересмотра решения в суде. И вообще в случае, когда участников много, иногда
бывает трудно достичь единодушного решения.
1
Галазова З. В. Незаконность реорганизации юридического лица и ее правовые последствия
// Журнал российского права.-2012.-№ 9 (189).-С.114- 119
81
Здесь следует руководствоваться принципом равенства, уже озвученным
выше: каждый должен получить равную долю со всеми в новой организации.
Однако это положение следует скорректировать для некоммерческих
партнерств. Дело в том, что члены некоммерческих партнерств имеют право
получить, при ликвидации товарищества или при выходе из него, ту часть
имущества, которая была передана им товариществом (пункт 4,5 статьи 8
Закона о некоммерческих организациях). Поэтому представляется логичным
сначала распределить между участниками имущество, которое они внесли в
собственность товарищества, и разделить остальную часть имущества на
равные доли.
Рассмотрение проблемы членства тесно связано с вопросом о структуре
реорганизуемой организации. Стоит обратить внимание, что изменения здесь
касаются в первую очередь тех НКО, которые основаны на членстве:
некоммерческие партнерства, ассоциации и союзы. Сама структура
теоретически может быть сохранена, но в то же время общее собрание
превращается в собрание участников компании, и все специальные правила,
которые были возможны в НКО, должны быть приведены в соответствие с
Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «Об
обществах с ограниченной ответственностью», Федеральным законом «Об
акционерных обществах». Таким образом, некоторые крупные НКО
используют в уставе правило, согласно которому на общем собрании
квалифицированное большинство голосов всегда принадлежит учредителям.
Такое правило теряет силу с преобразованием, даже если оно сохраняется в
уставе
1
. Что касается учреждений, то они практически не требуют структурных
изменений: владелец или владельцы учреждения продолжают выполнять свои
функции в качестве учредителя (общего собрания участников или акционеров).
1
Галазова З. В. Незаконность реорганизации юридического лица и ее правовые последствия
// Журнал российского права.-2012.-№ 9 (189).-С.114- 119
82
Некоторые из проблем, возникающих в результате преобразования НКО,
связаны с обязательствами, которые организация взяла на себя до
преобразования.
Если НКО во время преобразования выполняет работу по гранту (то есть
использует имущество, переданное организации в порядке пожертвований для
определенных целей в соответствии со статьей 582 Гражданского кодекса
Российской Федерации или Федеральным законом «О благотворительной
деятельности и благотворительных организациях») возникает вопрос о том,
стоит ли продолжать эту работу. Конечно, статус некоммерческой организации
может быть обязательным требованием лица, предоставляющего право
(донора), к получателю гранта (пожертвование), и в этом случае работа должна
быть прекращена с возвратом неизрасходованных средств. Другой вариант -
продолжить работу над грантом, но уже в форме благотворительной
деятельности. Однако в обоих случаях необходимо заключить соглашение с
лицом, предоставляющим право, поскольку «несанкционированное»
продолжение деятельности нарушит соглашение о предоставлении гранта и
может стать основанием для отмены пожертвования (пункт 4, 5 статьи 582
Гражданского Кодекс РФ).
В соответствии со своим уставом НКО может быть обязана оказывать
определенные услуги (выполнять определенные работы или поставлять
некоторые товары). Поскольку такие услуги часто предоставляются бесплатно,
на практике они не могут быть обработаны каким-либо образом, но после
реорганизации эту практику не следует поддерживать. Необходимо либо
заключить договор об оказании услуг на платной основе, либо договориться о
предоставлении услуг (выполнение работ, доставка товаров) в качестве
благотворительной помощи, либо прекратить оказание услуг.
Есть также обязательства НКО, которые не могут быть выполнены
коммерческой организацией. Например, по закону НКО была обязана защищать
своих членов в суде и действительно делала это до реорганизации; после
реорганизации некоторые судебные процессы остались незаконченными. В
83
этом и аналогичных случаях организация должна прекратить выполнение своих
обязательств, уведомив об этом все заинтересованные стороны.
Вывод. Российское законодательство предусматривает возможность
преобразования некоммерческих организаций (далее - НКО) в коммерческие.
Несмотря на то, что этот вид реорганизации не так широко распространен,
законодательство не содержит полного запрета на его осуществление. Нормы
Гражданского кодекса Российской Федерации и специальные законы об
отдельных формах НКО, регулирующие такую реорганизацию, крайне скупы и
противоречивы, в результате чего на практике возникает ряд вопросов.
Изменение некоммерческого характера деятельности организации на
коммерческий является фундаментальным, кардинальным шагом. Основное
препятствие можно увидеть в том, что некоммерческая организация не
предназначена для ведения предпринимательской деятельности. И хотя
теоретически это действительно так, на практике многие НКО создаются
специально для коммерческой деятельности, и эта форма используется для
снижения налогового бремени. Да, и другие НКО часто вынуждены заниматься
предпринимательской деятельностью, потому что сегодня трудно существовать
исключительно на благотворительные пожертвования.
Коммерческая и некоммерческая деятельность подразумевает
фундаментальное различие; тем не менее, есть и нечто общее, а именно: акцент
на достижении общего блага для участников деятельности. И в первом, и во
втором случаях деятельность служит не абстрактным общественным
интересам, а интересам конкретных людей, которые в ней участвуют. Поэтому
изменение характера деятельности не столь радикально, если сохраняется
состав участников и их заинтересованность в достижении общей цели. Кроме
того, законодатель устанавливает строгие ограничения: во-первых, для ряда
НКО преобразование в коммерческое юридическое лицо, как правило, не
допускается, а во-вторых, в случаях, когда такое преобразование допустимо,
для него устанавливается специальный, довольно жесткий порядок.