14
электронного документа требовалось иметь квалифицированную электронную
подпись, то теперь достаточно обратиться к нотариусу и подписать документ в
его присутствии простой электронной подписью. Выданный электронный
документ подписывается усиленной квалифицированной подписью нотариуса.
Данное нововведение дает гражданам новые уровни комфорта, возможностей
и свободы.
Произошли изменения и в корпоративных правах по распоряжению
долями в уставном капитале ООО, в соответствии с Федеральным законом от
8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»
1
(далее - Закон № 14-ФЗ) подлежат нотариальному
удостоверению: факт принятия решения общего собрания участников
общества об увеличении уставного капитала; сделки, направленные на
отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества; требование
участника о выкупе доли в уставном капитале ООО; оферта и акцепт в рамках
соглашения о предоставлении опциона; оферта о праве преимущественной
покупки доли в уставном капитале ООО.
По просьбе исполнительного органа ООО сведения об участниках
общества должны быть внесены в реестр Единой информационной системы
нотариата, в данный реестр вносятся также сведения об изменении
наименования ООО, о месте жительства участников ООО. Нотариус должен
внести данные сведения в реестр на основании предоставленных документов,
которые подтверждают данные сведения, также нотариус может по просьбе
участников ООО дать выписку из реестра списков участников ООО Единой
информационной системы нотариата.
В соответствии с положениями Закона № 14-ФЗ участники ООО могут
делегировать полномочия по ведению сведений о составе участников ООО и
их правах на доли в уставном капитале Федеральной нотариальной палате.
Как отмечают эксперты и нотариусы, массового обращения участников ООО
1
Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. №
14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 7. – Ст. 785.
15
для ведения реестра к Федеральной нотариальной палате пока не происходит,
это связано со сложившейся корпоративной практикой, и, возможно, со
временем ситуация изменится.
Хочется отметить положительную роль Единой информационной
системы нотариата, которая способствует созданию электронного нотариата в
России, делает доступными практически любые сведения в любой точке
страны, минимизирует риски, дает возможность в скором будущем оформлять
нотариально удостоверенные сделки онлайн, способствует защищенности и
комфорту гражданского оборота, такое положение благотворно отразилось на
позиции России в рейтинге Всемирного банка «DoingBusiness» и
«Электронного правительства» ООН.
В современных реалиях развития общества нотариат активно
встраивается в цифровую экономику. С 01 января 2018 г. все нотариальные
действия в Российской Федерации разрешаются в Единой информационной
системе нотариата. Более того, Единая информационная система нотариата на
данный момент развивается и состоит из четырех основных реестров: реестра
нотариальных действий, реестра наследственных дел, реестра уведомлений о
залоге движимого имущества, а также реестра списков участников ООО. Все
это весьма актуально и положительно сказывается на нотариальной
деятельности, направленной на защиту прав и интересов юридических лиц и
граждан.
Тем не менее, следует согласиться также с некоторыми исследователями в
том, что внедрение электронного документооборота имеет и проблемные
аспекты, в частности, такие как психологическая неготовность клиентов к
полному отказу от документов в традиционном бумажном виде. С учетом
этого фактора следует задуматься о смешанном документообороте в
современном нотариальном делопроизводстве.
Зарубежными правовыми системами предъявляются специальные
требования к форме установления права собственности на недвижимое
имущество, а также к совершению сделок с таким имуществом. Юридические
16
акты в отношении недвижимости осуществляются на основе публичности и
гласности. Любая сделка по отчуждению недвижимого имущества должна
быть заключена в письменной форме и зарегистрирована в специальном
публичном реестре - поземельной книге или в ином реестре земельных
участков и зданий.
Система регистрации прав на недвижимое имущество (real property)
действует и в англо - американском праве, не знающем деления гражданских
прав на вещные и обязательственные. В Англии договор о продаже или ином
акте отчуждения земли или другого реального имущества еще не порождает
перехода права собственности. Для этого необходим специальный акт, при
осуществлении которого компетентное лицо проверяет законность сделки, а
до акта передачи имущества возникают отношения доверительной
собственности. В США по законам штатов акты о передаче прав на реальное
имущество составляются в письменной форме. Эти отношения оформляются
документом «за печатью», подтверждаемым нотариусом или другим
должностным лицом. По законам многих штатов документы «за печатью»
должны быть зарегистрированы
1
.
В США письменная форма требуется для контрактов купли-продажи на
сумму свыше 5000 долл., но из этого правила есть исключения; например, для
ситуаций, когда заключенный устно контракт был исполнен сторонами. В
отличие от континентального права, англо-американскому праву неизвестна
профессия нотариуса как лица, официально подтверждающего юридические
документы
2
.
В Дании действует своеобразная форма нотариата, его нельзя отнести к
нотариату англосаксонского либо романо-германского типа
3
. Нотариус в
Дании является государственным служащим в районном суде. Его роль
1
Витрянский В.В. Договор продажи недвижимости / В.В. Витрянский // Вестник ВАС РФ.
– 2000. – № 7. – С. 16.
2
Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное
регулирование. / В.А. Канашевский. – М.: Волтерс Клувер, 2008. – С.45.
3
Исаев М.А. Основы конституционного права Дании: Монография / М.А. Исаев. – М.:
Муравей, 2002. – С. 76.
17
сводится к подтверждению подлинности подписи лиц на документах,
нотариус не проверяет юридическое содержание документов, подтверждает
лишь, что конкретное лицо поставило свою подпись. С другой стороны,
нотариусы в Дании свидетельствуют подписи в доверенностях, заявлениях,
документах юридических лиц не только для действия за границей, что
свойственно для нотариуса англосаксонского типа, но и для внутреннего
оборота. В Дании отсутствует профессиональное сообщество нотариусов
1
.
В Швеции нотариальные действия выполняют адвокаты и работники
окружных судов. Следовательно, для нотариата Швеции также не присуща
англосаксонская или романо-германская система. Следует отметить, что в
Финляндии и Норвегии для нотариата характерны особенности, присущие
вышеперечисленным государствам
2
.
Нотариат Исландии также не относится ни к одному из общепризнанных
типов: англосаксонскому или романо-германскому
3
. Нотариус в Исландии -
это государственный служащий в соответствующем офисе магистрата.
Магистрат возглавляет шериф. Компетенция магистрата включает в себя
осуществление исполнительного и государственного администрирования в
своем регионе, в том числе исполнительное производство, вопросы, связанные
с оформлением перехода прав на недвижимость, осуществление регистрации
актов гражданского состояния, выдачу лицензий, полицейский контроль,
судебное преследование, а также оказание нотариальных услуг.
В странах романо-германской правовой системы, куда относится
Российская Федерация, нотариусов называют нотариусами латинского типа.
Современный период развития правовой системы в Российской Федерации
отличается тем, что происходит постоянное реформирование
1
Хамзина Л.А. Нотариат Дании, Швеции, Норвегии, Финляндии, Исландии / Л.А. Хамзина,
А.В.Трофимова // Актуальные мировые тренды развития социально-гуманитарного знания.
– 2017. – № 3. – С. 149.
2
Иванников И.А. Правовая система Финляндии / И.А. Иванников. // Юридический вестник.
– 2004. –№ 1. – С. 91.
3
Бурибаев Е.А. Организация нотариата и нотариальной деятельности: опыт государств -
участников Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). / Е.А.
Бурибаев, Ж.А.Хамзина, Ж.К. Орынтаев – М.: Библио-Глобус, 2016. – С. 116.
18
законодательства и судебной системы. Все это затрагивает и нотариальную
деятельность. Совершенствуется нормативная база, расширяется перечень
нотариальных действий, активно применяются информационные технологии.
Таким образом, нотариат в Российской Федерации и за рубежом, а также
система регистрации сделок можно считать динамично развивающимся
направлением.
Можно сделать вывод, что нотариальная сделка как по российскому так
по зарубежному законодательству - это сделка, прошедшая нотариальное
удостоверение нотариусом или должностным лицом, имеющим право
совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о
нотариате и нотариальной деятельности, посредством проверки законности
ее совершения и наличия прав у каждой из сторон на ее совершение
1.2. Нотариальная форма сделки как гарантия ее действительности
В отечественном гражданском праве сделки, совершенные в письменной
форме, традиционно делятся на простые и нотариальные
1
. Но легальное
определение нотариального удостоверения сделки появилось только в
действующем Гражданском кодексе РФ (далее – ГК РФ)
2
, п. 1 ст. 163 которого
первоначально предусматривал: «Нотариальное удостоверение сделки
осуществляется путем совершения на документе, соответствующем
требованиям статьи 160 настоящего Кодекса, удостоверительной надписи
нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать
такое нотариальное действие». В 2013 г. законодатель включил в закон новую
редакцию статьи: «Нотариальное удостоверение сделки означает проверку
законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее
совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом,
1
Гражданский кодекс РСФСР от 31.10.1922 г. // Собрание узаконений и Распоряжений
Рабочего и Крестьянского Правительства. – 1922. – № 71. – Ст. 904. (утратил силу)
2
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ. // СЗ РФ. – 1994. –
№ 32. – Ст. 3301
19
имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке,
установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности»
1
.
Придание сделке нотариальной формы предполагает включение в
процесс ее совершения нотариуса. Непосредственно нотариус не участвует в
сделке, действуя при ее удостоверении как должностное лицо публичного
права, однако он обязан оказывать физическим и юридическим лицам
содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять
им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых
нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не
могла быть использована им во вред.
Таким образом, при удостоверении сделок нотариус, во-первых,
оказывает квалифицированную правовую помощь сторонам, помогая им
правильно сформировать и выразить волю, а во-вторых, содействует обороту в
целом, отказывая в удостоверении сделки, не соответствующей требованиям
закона. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской
Федерации о нотариате
2
(далее – Основы) нотариальные действия
совершаются от имени Российской Федерации, поэтому процедура
нотариального удостоверения призвана не только очистить сделку от
дефектов, но и придать ей особую значимость. В силу вышеизложенного,
норма ст. 860.14 ГК РФ, регулирующая отношения по поводу публичного
депозитного счета, как думается, сформулирована некорректно: «Взыскание
по обязательствам бенефициара или депонента может быть обращено на их
право требования к владельцу счета». Право (требование) - объект
гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Права требования к нотариусу не
существует. Стороны вправе требовать от нотариуса исполнения его
обязанностей, предусмотренных Основами.
1
Рассказова Н.Ю. Нотариальная форма сделки и нарушение требования о ее соблюдении /
Н.Ю. Рассказова // Закон. –2019. – № 7. – С. 65.
2
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 г. № 4462-1 //
Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. – № 10. – Ст. 357.
20
В случае нотариального удостоверения сделки собственно форма
выражения воли ее сторон не изменяется: содержание сделки излагается в
письменном документе, он подписывается сторонами и отличается от
документа, совершенного в простой письменной форме, только проставлением
на нем удостоверительной надписи нотариуса.
Таким образом, сущность нотариальной формы сделки связана не с
формой или способом выражения воли сторон, а с порядком ее формирования,
который подчинен правилам, установленным законодательством о нотариате
1
.
Критикуя первоначальную редакцию ст. 163 ГК РФ, Б.М. Гонгало
подчеркивает: «Между тем удостоверение сделок нотариусом или другим
должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное
действие, - это процесс. И, конечно же, он не сводится к совершению
удостоверительной надписи. Потому в комментируемую статью внесены
изменения»
2
.
Безусловно, процедура нотариального удостоверения не может быть
сведена к проставлению надписи. Смоделируем следующую ситуацию. На
документе, выражающем содержание сделки, проставлена удостоверительная
надпись нотариуса. Однако при совершении нотариального действия нотариус
не проверил ни законность содержания сделки, ни правильность
формирования воли сторон, не разъяснил им смысл и последствия их
действий. Он ограничился тем, что проставил надпись на представленном
сторонами документе, внес запись о нотариальном действии в реестр и
получил оплату за его совершение по тарифу. Можно ли считать, что сделка
совершена в нотариальной форме? Небольшой устный опрос показал, что
большинство специалистов (как цивилистов, так и процессуалистов) считают,
что в подобной ситуации нотариальная форма сделки не соблюдена. В пользу
такого ответа говорят и политико-правовые соображения. В описанном случае
1
Михайлова А.С. К вопросу о перспективах нотариального удостоверения договоров
страхования в свете повышения эффективности механизма обеспечения охраны и защиты
права собственности на недвижимость / А.С. Михайлова // Нотариус. – 2019. – № 8. – С. 33.
2
Гонгало Б.М. Гражданское право: Учебник. / Б.М. Гонгало. – М.: Статут, 2017. – С. 58.
21
нечем оправдать участие нотариуса в процессе совершения сделки, а значит,
сама удостоверительная деятельность нотариуса утрачивает смысл.
Согласимся, что с точки зрения нотариальной деятельности и
законодательства о нотариате действующая редакция п. 1 в ст. 163 ГК РФ
предпочтительнее, чем первоначальная.
Проанализируем новую редакцию статьи с точки зрения гражданского
права. Дословно п. 1 ст. 163 ГК РФ посвящен нотариальному удостоверению
сделки. Оно, в свою очередь, придает сделке нотариальную форму. Поэтому в
целях применения ст. 163 ГК РФ выражение «требование к удостоверению
сделки» равнозначно выражению «требование к нотариальной форме сделки».
Нотариальная форма требует проверки законности сделки. Чтобы
признать сделку соответствующей закону, нужно оценить ее элементы, а
именно субъектный состав, субъективную сторону (волю и волеизъявление
сторон), содержание, форму. Кроме того, в отдельных случаях необходимо
установить соблюдение требований закона к внешним по отношению к сделке
обстоятельствам - например, наличие согласия третьего лица на ее
совершение. Например, нотариус удостоверил сделку в отсутствие такого
согласия. Нотариальная форма требует проверки этого обстоятельства, а
отсутствие такой проверки означает нарушение требования к нотариальной
форме. Рассмотрим и другой пример. Нотариус удостоверил сделку,
включающую незаконное условие, не проверив ее содержание. Нет проверки -
нарушено требование к нотариальной форме. Нотариус не проверил,
правильно ли сформирована воля сторон, и удостоверил сделку с пороком
воли - сделка не соответствует закону, а потому, исходя из буквального
смысла п. 1 ст. 163 ГК РФ, при ее совершении нарушены требования к
нотариальной форме.
Таким образом, толкование действующей редакции ст. 163 ГК РФ в
свете гражданского законодательства приводит к следующему выводу: любой
дефект сделки, удостоверенной нотариусом, есть нарушение требования к
нотариальной форме сделки. А это означает, что любой дефект нотариально
22
удостоверенной сделки влечет ее ничтожность (п. 3 ст. 163 ГК РФ). Так, в
случае, когда гражданин покупает квартиру, которую продавец в свое время
приобрел по договору пожизненной ренты, подлежащему обязательному
нотариальному удостоверению (ст. 584 ГК РФ). Если договор был заключен
до 2013 г., т.е. до внесения в ГК РФ изменений, то для того, чтобы установить
соблюдение требования к его форме, достаточно удостовериться в наличии на
нем удостоверительной надписи нотариуса. Как установить, соблюдена ли
форма, если договор был заключен в период действия новой редакции ст. 163
ГК РФ? Проверять соблюдение нотариусом требований процедуры? Чаще
всего это не только затруднительно, но и невозможно
1
.
Итак, с позиции нотариальной деятельности норма ст. 163 ГК РФ
допустима, с позиции гражданского права ее применение невозможно.
Причина противоречия, как думается, лежит в плоскости юридической
техники.
Новая редакция ст. 163 ГК РФ дублирует включенные в Основы правила
осуществления удостоверительной деятельности (причем далеко не все). Эти
правила обращены к нотариусу как должностному лицу публичного права, и
место им в законодательстве о нотариате. Да, сделка, при удостоверении
которой нотариус нарушил процедуру удостоверения, не выполнил
обязанности, предусмотренные Основами, в политико-правовом аспекте мало
чем отличается от сделки в простой письменной форме. Однако придать этому
выводу абсолютное значение - значит нанести существенный вред обороту.
Оборот нуждается в том, чтобы придание сделке нотариальной формы
подтверждалось бесспорным знаком. Таковым и является удостоверительная
надпись. Нарушение же нотариусом процедурных требований должно влечь
не ничтожность сделки из-за несоблюдения нотариальной формы, а
специальные последствия, предусмотренные Основами, - имущественную и
дисциплинарную ответственность нотариуса (ст. 17 и др.). При таком подходе
1
Найда А. Требуется нотариус / А. Найда // ЭЖ-Юрист. – 2016. – № 35. – С. 12.
23
не будет затронута стабильность оборота и в то же время будут защищены
интересы его участников.
На основе формального анализа п. 1 ст. 160 ГК РФ («Сделка в
письменной форме должна быть совершена путем составления документа,
выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами,
совершающими сделку...») суды рассматривают подпись как элемент формы
сделки. Отсутствие подписи стороны под документом, выражающим
содержание сделки, влечет те же последствия, что и несоблюдение формы.
Текст нотариально удостоверенного договора, на котором стороной
собственноручно проставлены только подпись, либо только имя (ст. 19 ГК
РФ), либо неполное имя (например, отсутствует отчество), с точки зрения
материального права не может расцениваться как дефект нотариальной
формы. Верховный Суд РФ указал: «В силу положений статьи 44 Основ
законодательства о нотариате, документы, оформляемые в нотариальном
порядке, подписываются в присутствии нотариуса. Таким образом, каких-либо
требований или ограничений относительно подписи завещателя, степени его
полноты и способа графического исполнения указанные выше нормы
материального права не содержат»
1
.
Практика оценивает подпись не только с сугубо формальной стороны.
По мнению судов, проставление подписи соответствует требованиям закона,
если сторона способна воспринять, в первую очередь зрительно, соответствие
текста документа ее воле. При этом не имеет значения, что текст был прочитан
нотариусом вслух
2
. Те же требования предъявляются к рукоприкладчику
3
.
Нарушение правил о подписании документа и, как следствие,
несоблюдение нотариальной формы сделки признаются судами в ситуации,
1
Определение Верховного Суда РФ от 22.07.2014 г. № 18-КГ14-70. Документ опубликован
не был. Доступ из справ.- правовой системы «Консультант Плюс».
2
Решение Красноармейского районного суда г. Волгограда от 19.06.2017 г. № 2-2106/2017.
Документ опубликован не был. Доступ из справ.- правовой системы «Консультант Плюс».
3
Решение Ленинского районного суда Удмуртской Республики от 21.12.2017 г. № 2-
2116/17. Документ опубликован не был. Доступ из справ.- правовой системы «Консультант
Плюс».