64
сфере квалификации преступлений и четким определением возможностей
вариативного подхода судьи к назначению наказания, с отсутствием более
жесткого процессуального контроля со стороны вышестоящих судов,
указанная новелла объясняется лишь прагматическими соображениями и
способна породить сомнения в объективности решений судьи"
52
.
Предусмотрена возможность замены одного вида наказания другим.
Такая возможность предоставляется введением нового вида наказания,
альтернативного лишению свободы, - принудительные работы (ст. 53.1 УК
РФ). Замена лишения свободы принудительными работами возможна при
совершении преступления небольшой или средней тяжести либо при
совершении тяжкого преступления впервые, назначается на срок от двух
месяцев до пяти лет
и заключается в привлечении осужденного к труду в
местах, определяемых учреждениями и органами уголовно-исполнительной
системы. Этот вид наказания, более гуманный по сравнению с лишением
свободы, не предполагает изоляцию осужденного от общества. Кроме того,
закон устанавливает ряд исключений для назначения принудительных работ.
Такая замена является по существу одним из видов освобождения
от
реального отбывания лишения свободы.
Освобождение от уголовной ответственности предусмотрено введением
ст. 76.1 УК РФ. Распространяется оно на определенные виды преступлений в
сфере экономической деятельности. От уголовной ответственности
освобождаются лица, впервые совершившие налоговые преступления,
предусмотренные ст. ст. 198 - 199.1 УК РФ, и в полном объеме возместившие
причиненный ущерб. За ряд преступлений в экономической
сфере,
перечисленных в ч. 2 ст. 76.1 УК РФ, совершенных впервые, предусмотрено
освобождение от уголовной ответственности при условии перечисления в
федеральный бюджет денежного возмещения в размере двукратной суммы
52
Кашепов В.П. Преобразование институтов Общей части Уголовного кодекса РФ в
направлении модернизации и гуманизации // Гуманизация современного уголовного
законодательства: Монография / Под ред. В.П. Кашепова. С. 66;
65
причиненного ущерба либо перечисления дохода, полученного в результате
совершенного преступления. Таким образом, освобождение от уголовной
ответственности обусловлено возмещением ущерба посредством
заглаживания причиненного вреда и перечислением в бюджет денежных
средств.
Распространение освобождения от уголовной ответственности лишь на
деяния определенного вида вызывает обоснованную критику, поскольку
выделяется особый вид субъектов, на ответственность которых не
распространяется действие принципа равенства каждого перед законом и
судом
53
. Подобное решение расходится с традициями российского
уголовного права, "более соответствуя интересам рыночной экономики,
когда приоритетные позиции занимают финансовые возможности"
54
.
Новым видом освобождения от уголовной ответственности является
введение самостоятельной меры уголовно-правового характера - судебного
штрафа
55
. Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней
тяжести, может быть освобождено судом от уголовной ответственности с
назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или
иным образом загладило причиненный преступлением ущерб (ст. 76.2 УК
РФ). Судебный штраф не является уголовным наказанием. Он назначается
судом при освобождении от уголовной ответственности в
случаях,
предусмотренных ст. 76.2 УК РФ (ст. 104.4 УК РФ). Применение любого
вида освобождения от уголовной ответственности улучшает положение лица,
совершившего преступление. Ошибочно полагать, что оно означает
53
Кашепов В.П. Преобразование институтов Общей части Уголовного кодекса РФ в
направлении модернизации и гуманизации // Гуманизация современного уголовного
законодательства: Монография / Под ред. В.П. Кашепова. С. 69.
54
Верина Г.В. Новые концептуальные подходы к вопросам преступления и наказания в
российской уголовно-правовой политике // Журнал российского права. 2012. N 5.
55
Федеральный закон от 3 июля 2016 г. N 323-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный
кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации
по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной
ответственности".
66
декриминализацию преступления. По мнению, например, адвоката Р.В.
Максимовича, "благодаря внесению в ФЗ N 323 изменений некоторые
деяния, которые раньше трактовались как преступления небольшой тяжести,
декриминализировались"
56
. Судебный штраф не является видом уголовного
наказания. Декриминализация является прерогативой законодателя, а
возможность освобождения от уголовной ответственности позволяет
улучшить положение лица, совершившего преступление.
Изменениями, коснувшимися назначения наказания, значительно
снижена карательная сторона наказаний. Ограничено применение лишения
свободы за преступление небольшой тяжести, совершенное впервые при
отсутствии отягчающих обстоятельств. Условия, при которых лишение
свободы в этих случаях может быть назначено, специально оговорены в
законе (ч. 1 ст. 56 УК РФ). Расширена возможность применения
исправительных работ. Этот вид наказания всегда воспринимался как
наиболее гуманный, поскольку отбывался по месту работы осужденного.
Широко применялись исправительные работы и в судебной практике. Но в
новых экономических условиях, при росте безработицы, возможность
назначения исправительных работ существенно сократилась.
Федеральный закон N 420-ФЗ расширил возможность применения
исправительных работ, распространив их также на лиц, не имеющих место
работы. Этим же Законом и изменены основания для применения правил
назначения наказания по совокупности преступлений, отдавая приоритет
правилам поглощения назначенного наказания. Первоначальная редакция ст.
69 УК РФ предусматривала определение окончательного
наказания по
совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания
более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных
наказаний. Но этот принцип применялся лишь в том случае, если
преступления, совершенные по совокупности, относились к категории
56
Максимович Р.В. Уголовный адвокат рассказывает о применении судебного штрафа
67
небольшой тяжести. Поглощение наказаний исключалось, если они являлись
преступлениями средней тяжести, тяжкими или особо тяжкими. В этом
случае применялся только принцип частичного или полного сложения
наказаний.
Федеральный закон N 420-ФЗ счел возможным сделать исключение для
преступлений средней тяжести и внес изменение в ч. 2 ст. 69 УК РФ, в
соответствии с которой, если все
преступления, совершенные по
совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, то
окончательное наказание может быть назначено путем поглощения менее
строгого наказания более строгим. Одновременно был снижен максимальный
срок наказания, назначаемого по совокупности преступлений. Если ранее при
совершении тяжких или особо тяжких преступлений окончательное
наказание не могло превышать максимальный срок лишения
свободы, то
ныне он не может превышать более чем наполовину максимальный срок
лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных
преступлений.
16 марта 2012 г. в Верховном Суде РФ состоялась научно-практическая
конференция "Актуальные вопросы действия закона во времени в свете
гуманизации уголовного законодательства: доктрина и практика", в ходе
которой обсуждались поступившие
из судов вопросы. Некоторые из них
потребовали разъяснения применения ст. 69 УК РФ в связи с изменением
законодательства
57
.
Верховный Суд РФ разъясняет: порядок назначения наказания по
совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ улучшает
положение лица, совершившего преступление, и подлежит применению в
порядке ст. 10 УК РФ.
57
Ответы на вопросы, поступившие из судов, по применению Федеральных законов от 7
марта 2011 г. N 26-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской
Федерации" и от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс
Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", утв.
Президиумом Верховного Суда РФ от 27 июня 2012 г.
68
Изменение порядка назначения лишения свободы за преступление
небольшой тяжести, совершенное впервые при отсутствии отягчающих
обстоятельств, в соответствии с ч. 1 ст. 56 УК РФ улучшает положение лица
и имеет обратную силу. Поэтому при пересмотре приговора наказание в виде
лишения свободы необходимо заменить наказанием, не связанным с
лишением свободы, а затем применить правила назначения
наказания по
совокупности преступлений с улучшением положения осужденного и в этой
части.
На вопрос о том, может ли суд при приведении приговора в соответствие
с новым законом изменить правила назначения наказания (вместо полного
или частичного сложения наказаний применить поглощение менее строгого
наказания более строгим), Верховный Суд РФ разъяснил: суд в
порядке
исполнения приговора вправе изменить правила назначения наказания. В
случае пересмотра приговора в отношении лица, осужденного за
преступления, категории которых включены в ныне действующую редакцию
ч. 2 ст. 69 УК РФ (приготовление или покушение на тяжкое или особо тяжкое
преступление), суд может решить вопрос об изменении правил назначения
наказания и вместо частичного или
полного сложения наказаний применить
поглощение менее строгого наказания более строгим. С такой позицией не
все согласны. В научной литературе неоднократно обращалось внимание на
несовершенство положений ст. 69 УК РФ
58
.
Рассмотренные варианты назначения наказания по совокупности
преступлений свидетельствуют о том, что новый порядок назначения
наказания создает дополнительные благоприятные условия для осужденных.
Фактическим освобождением от наказания воспринимается отсрочка его
применения. Оно применялось к беременным женщинам и женщинам,
имеющим детей в возрасте до 14 лет. В настоящее время такое право
предоставлено и мужчинам,
имеющим детей в таком же возрасте и
58
Клепицкий И.А., Понятовская Т.Г., Рарог А.И. и др. Качество уголовного закона:
проблемы Общей части: Монография. М., 2016. С.79.
69
являющимся единственными кормильцами (ст. 82 УК РФ). Законом
предусмотрен перечень преступлений, при совершении которых отсрочка
отбывания наказания не предусмотрена. Отсрочка отбывания наказания
предоставлена также больным наркоманией (ст. 82.1 УК РФ) и применяется к
осужденному, которому впервые назначено наказание в виде лишения
свободы за совершение преступлений, перечень которых указан в ст. 82.1 УК
РФ, признанному
больным наркоманией и изъявившему желание
добровольно пройти курс лечения от наркомании, а также медицинскую
реабилитацию, социальную реабилитацию. Суд может отсрочить отбывание
наказания, но не более чем на пять лет.
Преобразование уголовного права предполагает разумное сочетание
процессов криминализации и декриминализации, что обеспечит его
стабильность. Избыточностью карательной стороны уголовного права,
вызвавшей необходимость
проведения нескольких этапов реформы
законодательства, объясняется, на наш взгляд, диспропорция в Общей части
Уголовного кодекса норм, создающих основы для криминализации,
усиливающих уголовную ответственность, и тех, в которых четко
прослеживается направленность на декриминализацию, снижение порога
уголовной ответственности. Тенденцией в модернизации Общей части УК
РФ остается дальнейшая гуманизация законодательства. Об этом
свидетельствует ограничение
пределов уголовной ответственности и
возможности благоприятных условий для лиц, привлеченных к
ответственности. Таким образом, созданы определенные ориентиры для
декриминализации деяний и, главным образом, депенализации при
назначении наказаний в составах преступлений Особенной части УК РФ.
2.2. Влияние криминализации и декриминализации
на модернизацию Особенной части уголовного права России
Особенная часть уголовного права представляет собой совокупность
70
уголовно-правовых норм, устанавливающих преступность и наказуемость
общественно опасных деяний, предусматривающих условия и основания
освобождения от уголовной ответственности и (или) наказания за
совершение некоторых из них, раскрывающих содержание и смысл
уголовно-правовых предписаний.
Система Особенной части уголовного права включает в себя следующие
разделы: разд. VII "Преступления против личности", разд. VIII
"Преступления в
сфере экономики", разд. IX "Преступления против
общественной безопасности и общественного порядка", разд. X
"Преступления против государственной власти", разд. XI "Преступления
против военной службы", разд. XII "Преступления против мира и
безопасности человечества".
Разделы Особенной части УК РФ включают главы, которые состоят из
уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за
конкретные виды преступлений. Разделы и главы систематизированы,
порядок их расположения отражает оценку законодателем степени
общественной значимости уголовно-правовой охраны тех или иных
общественных отношений и строится с учетом признаков родового и
видового объектов посягательства, т.е. по определенным группам близких
общественных отношений, охраняемых уголовным законом
59
.
Содержание Особенной части уголовного права как науки и Особенной
части УК РФ во многом совпадают по своим основным институтам, таким
как состав преступления, наказание и его назначение и другим институтам.
Однако соотношение Особенной части уголовного права и Особенной части
УК РФ заключается в том, что первая рассматривает вопросы, касающиеся
содержания
и значения конкретных видов преступлений, в то время как
вторая представляет собой систему уголовно-правовых норм,
предусматривающих ответственность и наказание за преступления,
59
Уголовное право. Общая часть: Учебник / Под ред. В.П. Кашепова. М., 2001. С. 34.
71
признанные общественно опасными.
Вместе с тем Особенная часть уголовного закона неразрывно связана с
его Общей частью, которые представляют собой единство, т.е. нормы
Особенной части не могут применяться самостоятельно, и в каждом
отдельном случае нормы Общей и Особенной части применяются в их
взаимосвязи.
Например, при криминализации деяния законодатель учитывает такие
квалифицирующие
признаки, как соучастие, причинение вреда (ущерба),
посягательство в отношении малозащищенных категорий лиц
(несовершеннолетних, лиц, находящихся в беспомощном состоянии, и т.д.).
Поэтому в процессе криминализации деяния, внесении дополнений в
Особенную часть УК РФ учитываются и характерные для такого деяния
признаки, описание которых содержится в Общей части уголовного закона.
Криминализация (декриминализация
) деяния в уголовном
законодательстве прежде всего выражается в тех изменениях и дополнениях,
которые вносятся в закон законодателем с учетом необходимости
установления уголовной ответственности за конкретный вид преступления
ввиду его общественной опасности. Признание деяния общественно опасным
происходит на основании обобщения судебной практики по уголовным
делам, распространенности деяния, научной и практической его
обоснованности, непротиворечивости Конституции РФ, нормам
международного права, другим отраслям российского права.
Дополнение УК РФ новой нормой, криминализирующей деяние как
общественно опасное, как правило, является обоснованным с позиции
защиты общественных отношений от преступных посягательств.
Обоснованность вводимой новеллы в уголовный закон в основном
опирается на криминологические данные о состоянии преступности,
качественные и количественные
показатели совершаемого деяния, которые
требуют его криминализации, распространенность по территории страны, а
также учитывается необходимость имплементации уголовно-правовой нормы
72
в соответствии с нормами международного права об ответственности за
преступления транснационального характера (террористические акты,
коррупция, незаконный оборот оружия и наркотиков и др.).
Уголовное законодательство совершенствуется с учетом изменений,
происходящих в экономической и социальной сфере, информационных
технологий, финансовых инструментов и т.д. При этом если одни разделы и
главы Особенной части УК
РФ подвергаются изменениям и дополнениям
достаточно интенсивно и многократно (например, преступления в сфере
экономики, против общественной безопасности и общественного порядка),
то другие разделы и главы остаются в течение многих лет в рамках прежней
системы и практически не дополняются законодателем (например,
преступления против правосудия, экологические).
Анализ уголовного законодательства за последние три
года (2015 - 2017
гг.) показывает, что УК РФ за этот период был дополнен 25 статьями, в
которых предусмотрена ответственность за различные виды преступлений.
При том что наибольшее количество новых статей было внесено в разд. VIII
(10 статей) об ответственности за преступления в сфере экономики, в разд.
IX (7 статей) об ответственности за преступления против общественной
безопасности и
общественного порядка, в разд. VII (5 статей) об
ответственности за преступления против личности, в разд. X (2 статьи) об
ответственности за преступления против государственной власти и в разд.
XII (1 статья) об ответственности за преступления против мира и
безопасности человечества.
Кроме того, за указанный период законодателем были внесены и другие
изменения, а также дополнения, направленные на
совершенствование
уголовно-правовых норм и выразившиеся в дополнении статей новыми
квалифицирующими признаками, изменении санкций. Таким изменениям и
дополнениям за три последних года подверглись 45 составов преступлений
Особенной части, ответственность за которые предусмотрена в различных
разделах УК РФ.
73
Приведенные данные об изменениях и дополнениях уголовного
законодательства свидетельствуют о продолжении его реформирования с
целью криминализации общественно опасных деяний и признанных
преступлениями на территории Российской Федерации.
Однако следует отметить, что за последние три года декриминализации
составы преступлений практически не подвергались, что указывает только
лишь на усиление репрессивных уголовно-правовых мер за
некоторые
общественно опасные деяния.
В то же время декриминализация деяний проявлялась в следующем. Так,
Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 325-ФЗ "О внесении изменений в
Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный
кодекс Российской Федерации" из УК РФ была исключена ст. 159.4, ранее
предусматривающая ответственность за мошенничество в сфере
предпринимательской деятельности как
утратившая общественную
опасность.
В то же время Законом от 3 июля 2016 г. N 323-ФЗ ст. 159 УК РФ об
ответственности за мошенничество была дополнена ч. ч. 5, 6, 7 об
ответственности за такое деяние, сопряженное с преднамеренным
неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской
деятельности, если это повлекло причинение значительного ущерба в
крупном и особо крупном размере. Иными
словами, по существу,
одновременно были осуществлены декриминализация и криминализация
мошенничества в сфере предпринимательской деятельности.
Одной из основных причин криминализации деяния и признания его
общественно опасным, как правило, является обобщение данных о
распространенности преступлений, необходимость ужесточения
ответственности и наказания в случае неэффективности иных правовых
средств противодействия правонарушениям (административных,
гражданско-правовых, дисциплинарных).
Данные о судебной практике по уголовным делам за период с 2015 по