недействительной в части, то срок исковой давности исчисляется с момента
начала исполнения этой части (п. 101 Постановления Пленума ВС РФ N 25)
19
.
Рассмотрим особенности недействительных сделок на примере следок с
недвижимостью. Согласно п. 1 ст. 549 ГК РФ по договору купли-продажи
недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец
обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание,
сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество.
В соответствии с п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по
основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом
(оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).
Договор продажи недвижимости может быть признан недействительным
по ряду оснований, связанных с его формой, содержанием и волей участников
сделки на его заключение.
В частности, заключение договора купли-продажи недвижимого
имущества неуполномоченным лицом свидетельствует о ничтожности договора
в силу ст. 168 ГК РФ.
Если при совершении сделки было допущено злоупотребление правом, то
есть осуществление своих прав с намерением причинить вред другому лицу,
действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо
недобросовестное осуществление гражданских прав, то в таком случае
нарушается запрет, установленный ст. 10 ГК РФ, и такая сделка признается
недействительной на основании ст. ст. 10 и 168 ГК РФ.
Сделка по продаже недвижимости, совершенная под влиянием насилия
или угрозы, является оспоримой и может быть признана судом
недействительной по иску потерпевшего (п. 1 ст. 179 ГК РФ). При этом сделка
может быть оспорена потерпевшим и в случае, когда насилие или угроза
исходили от третьего лица, а другая сторона сделки знала об этом
обстоятельстве. Кроме того, угроза причинения личного или имущественного
19
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых
положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Бюллетень Верховного
Суда РФ. 2015. N 8
24
вреда близким лицам контрагента по сделке или применение насилия в
отношении этих лиц также являются основаниями для признания сделки
недействительной.
Сделка под влиянием обмана, совершенного как стороной такой сделки,
так и третьим лицом, может быть признана судом недействительной по иску
потерпевшего (п. 2 ст. 179 ГК РФ). Обманом считается не только сообщение
информации, не соответствующей действительности, но также и намеренное
умолчание об обстоятельствах, о которых лицо должно было сообщить при той
добросовестности, какая от него требовалась по условиям оборота. Такая
сделка может быть признана недействительной, только если обстоятельства,
относительно которых потерпевший был обманут, находятся в причинной связи
с его решением о заключении сделки
20
.
Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без
намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна (п. 1
ст. 170 ГК РФ).
Следует учитывать, что стороны такой сделки могут также осуществить
для вида ее формальное исполнение. Например, осуществление ими для вида
государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое
имущество не препятствует квалификации такой сделки как ничтожной
21
.
Однако, как указал Арбитражный суд Уральского округа в
Постановлении от 18.02.2016 № Ф09-11741/15 по делу № А60-19857/2015, если
сделка была фактически исполнена сторонами, имущество передано, переход
права собственности зарегистрирован, имущество находится во владении
покупателя и не доказано наличие у сторон иной воли, чем совершение сделки
купли-продажи, то такая сделка не может считаться мнимой
22
.
Согласно п. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая
совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных
20
1 п. п. 98, 99 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами
некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"// Бюллетень
Верховного Суда РФ. 2015. N 8
21
п. 86 Постановления Пленума N 25//Бюллетень Верховного Суда РФ. 2015. № 8
22
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.02.2016 N Ф09-11741/15 по делу N А60-
19857/2015// СПС КонсультантПлюс
25
условиях, с иным субъектным составом, ничтожна. В связи с притворностью
недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на
достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех
участников сделки. Намерения одного участника совершить притворную
сделку для применения указанной нормы недостаточно.
К сделке, которую стороны действительно имели в виду (прикрываемая
сделка), с учетом ее существа и содержания применяются относящиеся к ней
правила (п. 2 ст. 170 ГК РФ).
Притворной сделкой считается также та, которая совершена на иных
условиях. Например, при установлении того факта, что стороны с целью
прикрыть сделку на крупную сумму совершили сделку на меньшую сумму, суд
признает заключенную между сторонами сделку как совершенную на крупную
сумму, то есть применяет относящиеся к прикрываемой сделке правила
23
.
Нарушение формы договора купли-продажи недвижимости также может
повлечь его недействительность. В частности, при несоблюдении письменной
формы согласно ст. 550 ГК РФ договор признается недействительным
24
.
Несоблюдение нотариальной формы в случаях, когда такое
удостоверение является обязательным, также влечет ничтожность сделки (п. 3
ст. 163 ГК).
Договор, подлежащий государственной регистрации, может быть признан
недействительным и при отсутствии регистрации. Как указывает Президиум
ВАС РФ в п. 2 информационного письма от 25.02.2014 N 165 «Обзор судебной
практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»
25
,
иное толкование привело бы к тому, что сторона недействительной сделки
могла бы требовать ее регистрации в судебном порядке.
23
п. 86 Постановления Пленума N 25//Бюллетень Верховного Суда РФ. 2015. № 8, Определение Верховного
Суда РФ от 14.10.2016 по делу N 304-ЭС16-14491, А03-5940/2015// СПС КонсультантПлюс
24
Постановление ФАС Московского округа от 07.04.2008 N КГ-А40/14137-07-П по делу N А40-51023/05-92-
428. Определением ВАС РФ от 24.07.2008 N 5414/07 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для
пересмотра в порядке надзора данного Постановления// СПС КонсультантПлюс
25
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 Обзор судебной практики по спорам,
связанным с признанием договоров незаключенными//СПС КонсультантПлюс
26
Сам факт отсутствия государственной регистрации перехода права
собственности на недвижимое имущество к покупателю не является
основанием для признания недействительным договора продажи
недвижимости
26
.
Отсутствие подлинного экземпляра договора купли-продажи
недвижимости при наличии его нетождественных копий свидетельствует о
несоблюдении письменной формы договора и его недействительности.
1.2 Понятие и правовая природа незаключенной сделки
Закон напрямую не устанавливает понятие незаключенной сделки. Хотя
формулировка используется в тексте Гражданского кодекса неоднократно.
Можно вывести понятие из ст. 432 ГК РФ, посредствам
противопоставления. Договор признается незаключенным, если стороны не
достигли согласия по основным (существенным) условиям контракта.
Незаключенной будет считаться сделка, если действия граждан или их воля не
были направлены на прекращение, изменение или установление гражданских
прав. Незаключенной сделкой считается несостоявшаяся.
При рассмотрении судом вопроса о признании сделки незаключенной,
обстоятельства дела должны рассматриваться в пользу их сохранения.
Аннулирование обязательств может повлечь нарушение прав сторон или
других лиц. Суд обязан руководствоваться презумпцией добросовестности и
разумности поведения сторон.
Обращение в суд для признания сделки незаключенной, влечет
нуллификацию соглашения. Договор не повлек за собой появления тех прав и
обязанностей, которые должны были возникнуть в силу закона.
До прямого отражения в законе возможности признания договора
незаключенным применение соответствующего способа защиты гражданских
прав было достаточно широко распространено в судебной практике и имело
довольно длительную историю.
26
п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 "О некоторых
вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права
собственности и других вещных прав"// СПС КонсультантПлюс
27
Трансляция поддерживаемых судейским сообществом идей в
объективное право редко сопряжено со значительными сложностями, однако
умудренное опытом поколение исследователей высказывалось на данную тему
достаточно осторожно, без ставки на юридический позитивизм. Были
осторожны, в частности, разработчики Концепции развития гражданского
законодательства Российской Федерации
27
, поэтапно реализуемой
законодателем в условиях действия различных факторов (экономического,
политического и правового характера). Пункт 7.2 разд. V Концепции является,
по сути, высказанным сомнением, а не категорическим утверждением:
«Следует законодательно решить вопрос о самой возможности исков о
признании договоров незаключенными (допускать ли вообще такой иск, как
самостоятельное средство правовой защиты, или ограничить право стороны,
принявшей исполнение от контрагента по договору, на предъявление такого
иска), а в случае положительного решения вопроса также определить правовые
последствия признания договора незаключенным»
28
.
Приведенный фрагмент Концепции позволяет сделать вывод о
существовании у ее разработчиков колебаний сразу по трем позициям: во-
первых, о принципиальной необходимости прямой «легализации» такого
способа защиты гражданских прав, как признание договора незаключенным,
во-вторых, о допустимости удовлетворения соответствующего требования
судом, когда истец принял исполнение; в-третьих, о правовых последствиях
удовлетворения иска.
Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении
изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» в ст.
432 Гражданского кодекса Российской Федерации был включен п. 3, гласящий:
«Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по
договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе
27
Одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского
законодательства от 7 октября 2009 г. // Вестник ВАС РФ. 2009. N 11.
28
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при
Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009)//СПС
КонсультантПлюс
28
требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого
требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу
добросовестности (пункт 3 статьи 1)»
29
. Следовательно, от обратного: эти
требования в иных случаях принципиально возможны и могут быть
удовлетворены.
Введенная тем же Законом норма ст. 406.1 ГК РФ («Возмещение потерь,
возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств»),
содержит правило: «Потери, предусмотренные настоящей статьей,
возмещаются независимо от признания договора незаключенным или
недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон». Из
данной нормы неоспоримо следует возможность признания судом договора
незаключенным, хотя рассчитана она как раз на предотвращение
искусственного умножения числа требований.
Пункт 1 ст. 431.2 ГК РФ, содержащий норму об обязанности стороны,
которая при заключении договора дала другой стороне недостоверные
заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора,
возместить причиненные убытки, также прямо говорит о действии данного
установления на случай признания договора незаключенным или
недействительным.
Теперь признание договора незаключенным, несмотря на отсутствие
соответствующего прямого указания в ст. 12 ГК РФ, является способом защиты
гражданских прав, использование которого полностью согласуется с
позитивным правом. Однако законодатель не решился формулировать
отдельные нормы о последствиях признания судом договора незаключенным,
хотя из текста приведенных выше норм и ясно, например, что такое признание
не служит необходимым условием для компенсации потерь на основании
соглашения договаривавшихся сторон или возмещения убытков, ставших
следствием неверного информирования.
29
Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации"// СЗ РФ. 09.03.2015. N 10. Ст. 1412
29
В пользу рациональности осуществленного законодателем закрепления
такого способа защиты гражданских прав, как признание договора
незаключенным, говорит один весьма важный аргумент практического
свойства. Стороны могут компенсировать недостаток существенных условий
договора путем заключения дополнительного соглашения к нему, тем самым
придать имевшимся договоренностям завершенный в юридическом плане вид.
Как видится, это возможно и в том случае, когда договор уже признан судом
незаключенным. Впрочем, для целей максимальной определенности в
отношениях контрагентов, иное (т.е. следующее за признанием судом договора
незаключенным полное аннулирование достигнутых договоренностей) можно
зафиксировать в будущих нормах закона, требующих обсуждения со
специалистами в области гражданского материального и процессуального
права.
Стремление затронуть вопросы о круге существенных условий для
конкретных договорных конструкций, отсутствие согласия по которым делает
договор незаключенным, наблюдается на уровне официальных обобщений - со
стороны разработчиков актов толкования права
30
и составителей обзоров
судебной практики
31
. Во всяком случае анализ данных источников позволяет
утверждать, что признание договора незаключенным и недействительным
воспринимается как нетождественные правовые явления
32
.
Термин «незаключенный договор» фигурирует в целом ряде
соответствующих официальных документов, однако размежевать признание
договора незаключенным и недействительным, перечислить условия, при
которых применимы эти способы защиты, указать разницу между ними,
зафиксировать последствия отнесения договора судом к числу незаключенных,
30
Пункт 13.6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О
некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса
Российской Федерации" // Бюллетень ВС РФ. 2009. N 6; пункт 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ
от 29 января 2015 г. N 2 "О применении судами законодательства об обязательном страховании гражданской
ответственности владельцев транспортных средств" (Бюллетень ВС РФ. 2015. N 3.).
31
Пункт 18 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных
прав, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23 сентября 2015 г. // Бюллетень ВС РФ. 2015. N 11.
32
Пункт 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2017 г. N 23 "О рассмотрении
арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным
элементом" // Бюллетень ВС РФ. 2017. N 8.
30
когда это сделано только в мотивировочной или же одновременно в
мотивировочной и резолютивной части судебного акта, - разработчики не
решаются.
Попытки органов государственной власти наиболее общим образом
очертить круг случаев, когда данный способ применим, можно встретить лишь
на уровне судебных прецедентов: «Основанием для признания договора
незаключенным является недостижение сторонами договора соглашения по
существенным условиям договора либо невыполнение требований,
предъявляемых законодательством к порядку заключения договора (глава 28
Гражданского кодекса Российской Федерации)»
33
.
Интерес к анализируемому способу защиты гражданских прав
наблюдается в научной среде, хотя пока сложно назвать стремления к его
удовлетворению давшими результат, имеющий большое теоретическое или
практическое значение.
Интересны попытки определить место незаключенности договора в
системе юридических фактов. Так, Р.А. Зейналова утверждает:
«...Незаключенность договора является не аналогом юридического факта, а
вполне самостоятельным юридическим фактом, подлежащим установлению
судом на основе изучения установленных обстоятельств спора с точки зрения и
права, и факта. Следовательно, незаключенность договора не является просто
фикцией, а представляет собой вполне реальную правовую категорию, которой
оперируют закон и судебная практика»
34
.
Казалось бы, вполне достаточно исходить из того, что в ходе
одновременного рассмотрения иска стороны договора, ссылающейся в
обоснование требований на факт его неисполнения, а также встречного иска о
признании договора незаключенным суд устанавливает наличие договора как
разновидности действия - сознательного волевого поведения людей. Однако
такой подход все же дает неоправданное упрощение ситуации.
33
Определение Верховного Суда РФ от 9 июня 2015 г. N 11-КГ15-12 // СПС "КонсультантПлюс".
34
Зейналова Р.А. Незаключенность гражданско-правового договора как юридический факт // Сибирский
юридический вестник. 2016. N 4. С. 86.
31
Р.А. Зейналова отмечает: «...Незаключенность договора представляет
собой отрицательный юридический факт, т.е. факт, констатирующий
отсутствие договора, поскольку, по сути, установление отсутствия какого-либо
факта также является фактом в отдельных случаях»
35
.
Полагаем, что методологически более эффективным будет умозрительное
деление обстоятельств, которые оценивает суд, рассматривающий требования о
признании договора незаключенным, на три группы: предшествующие
заключению договора, сопутствующие и последующие.
Вынося решение о признании договора незаключенным, суд
устанавливает не один, а два юридических факта:
1) стороны принимали активные меры, направленные на
возникновение договорных обязательств;
2) стороны не пришли к такому соглашению, которое может
рассматриваться как основание возникновения обязательств.
Сам по себе спор о незаключенности договора, как правило, является
следствием не окончившегося успехом переговорного процесса. Рождается он,
когда между сторонами были попытки взаимодействия, в результате которых
родился документ с названием «соглашение», «договор», «основные условия
сделки» и т.п. Тем не менее договорное обязательство нельзя считать
возникшим.
Такой подход к теоретическому осмыслению феномена незаключенного
договора дает хороший фундамент для разграничения недействительных
договоров, когда текст соответствующего документа был подписан лицом, не
имеющим на то полномочий, в том числе, когда подпись стороны договора
фальсифицирована, с одной стороны, и незаключенных договоров, имеющих
место, когда начавшийся переговорный процесс с участием всех
уполномоченных сторон не завершился возникновением обязательства.
У истцов возникают объяснимые сложности с формулированием
требований, когда документ, названный «договором», ими в действительности
35
Зейналова Р.А. Незаключенность гражданско-правового договора как юридический факт // Сибирский
юридический вестник. 2016. N 4. С. 86.
32
не подписывался. Можно даже видеть попытки комбинирования требований о
признании таких договоров одновременно незаключенными и
недействительными.
В судебной практике наблюдается верная линия на оценку названных
ситуаций: «Подписание договора одной из его сторон неуполномоченным
лицом является основанием для проверки сделки на ее недействительность, а не
незаключенность»
36
.
Такой подход полностью согласуется с изложенным выше теоретическим
постулатом.
В рамки тезиса об установлении судом сразу двух юридических фактов в
случае признания договора незаключенным также укладывается сложившаяся
практика использования данного способа защиты гражданских прав к
ситуациям:
а) заключения договора с принципиально неисполнимыми условиями;
б) отсутствия передачи вещей после достижения согласия по условиям
договора, который является реальным.
Частным случаем незаключенного договора является согласование таких
существенных в силу закона условий, исполнение которых заведомо
невозможно
37
. Действительно, согласование неисполнимых условий по своему
существу тождественно несогласованию существенных условий.
Для некоторых договоров, прежде всего, для договора займа,
рождающего обязательства лишь с момента передачи заемщику денег или
вещей, возможность признания незаключенными прямо обусловлена
закреплением в законе их реального характера. Дополнительно для займа такая
возможность подтверждается формулой о возможности «оспаривания займа по
безденежности».
С 1 июля 2018 г. границы использования такого способа защиты
гражданских прав, как признание договора незаключенным сузились
36
См.: Определение Верховного Суда РФ от 12 июля 2017 г. N 306-ЭС17-8001 по делу N А55- 16800/2015 //
СПС "КонсультантПлюс".
37
См.: Определение Верховного Суда РФ от 7 июля 2017 г. N 305-ЭС17-8277 по делу N А40-108337/2015 //
СПС "КонсультантПлюс".
33