44
наступление так
их последствий н
е нужно в двух случ
аях (п.
71Постано
вления Пленума Верхо
вного Суда Р
Ф от 23.06.2015 N 25):
оспари
вается сделка, кото
рая совершена бе
з согласия,
предусмо
тренного законом (с
т. 173.1 ГК Р
Ф);
представитель ил
и лицо, действ
ующее от име
ни юридического ли
ца
без довере
нности, при совер
шении сделки нару
шили ограничения
полно
мочий (п. 1 с
т. 174 ГК Р
Ф).
Оспор
ить сделку, мож
но если:
сво
им поведением бы
ло показано, чт
о есть жела
ние сохранить
сде
лку, хотя в этот мом
ент знали ил
и должны бы
ли знать о
б
основании дл
я оспаривания (п. 2 ст. 166 Г
К РФ). Напр
имер, сторона
прист
упила к испол
нению этой сде
лки;
происходит ссы
лка на е
е недействительность, н
о при эт
ом действие
проис
ходит недобросовестно (в частности, ва
ше поведение пос
ле
заключения сде
лки давало основ
ание другим лиц
ам полагаться н
а
действительность сде
лки) (п. 5 с
т. 166 ГК Р
Ф);
Было прин
ято от контра
гента исполнение п
о предпринимательскому
дого
вору и пр
и этом полно
стью или част
ично не испол
нили свое
обязате
льство (за исключ
ением случаев, предусмо
тренных ст. с
т. 173,
178 и 179 Г
К РФ), а также ес
ли предоставленное дру
гой стороной
испол
нение связано с ее заве
домо недобросовестными дейст
виями (п.
2 с
т. 431.1 ГК Р
Ф).
Срок иско
вой давности п
о требованию о признании оспор
имой сделки
недейств
ительной и о применении послед
ствий ее недействи
тельности
составляет од
ин год (п. 2 ст. 181 Г
К РФ).
Отч
ет указанного сро
ка надо начи
нать со дн
я, когда ста
ло известно ил
и
должно ста
ть известно о
б основаниях недействи
тельности (п. 2 с
т. 181 ГК
Р
Ф). Важно прави
льно определить эт
от момент, что
бы не пропу
стить срок
давн
ости.
45
Су
д вправе выбр
ать момент нач
ала срока, исх
одя из обстоят
ельств
конкретного де
ла (ОпределениеК
С РФ о
т 17.02.2015 N 418-О). Напр
имер,
суд мож
ет посчитать, чт
о срок давн
ости по де
лу об оспари
вании крупной
сде
лки АО нача
лся с моме
нта проведения годо
вого общего собр
ания
акционеров п
о итогам го
да, в кото
ром она бы
ла совершена. Н
а этом
собр
ании истец-акци
онер должен бы
л узнать о спорной сде
лке (пп. 3 п. 3
Постановления Плен
ума Верховного Су
да РФ о
т 26.06.2018 N 27).
Одна стор
она сделки, сож
ет узнаеть о
б обстоятельствах
недействи
тельности уже в момент е
е заключения, напр
имер, подписывая
кабал
ьный договор.
В ситуации, ког
да сделка совер
шена под влия
нием насилия ил
и угрозы,
ср
ок исчисляется с
о дня прекра
щения насилия ил
и угрозы (п. 2 ст. 181 Г
К
РФ).
О
б оспоримости нел
ьзя заявлять в виде возра
жения - нужно пода
вать
иск ил
и встречный ис
к (п. 71 Постано
вления Пленума Верхо
вного Суда
Р
Ф от 23.06.2015 N 25).
Ес
ли иск вызск
ании с ответ
чика какую-ли
бо денежную сум
му, лучше
пер
ед подачей ис
ка направить ем
у претензию с соответствующими
требов
аниями. Это сни
зит риск возв
рата иска и
з-за наруш
ения
обязательного претенз
ионного порядка. Одн
ако Заявитель под
ает лишь
требо
вание о призн
ании сделки недейств
ительной, то предста
вляется, что
прете
нзию подавать н
е нужно, поско
льку денежные сред
ства по так
ому
иску н
е взыскиваются (с
м. ч. 5 с
т. 4 АПК Р
Ф).
По смы
слу п. 1 с
т. 431.2 ГК Р
Ф штраф мож
ет быть устан
овлен в
дого
воре за предост
авление другой стор
оне недостоверных завер
ений об
обстояте
льствах, имеющих знач
ение для заклю
чения, исполнения ил
и
прекращения дого
вора. Речь ид
ет об обстояте
льствах, имеющих
отнош
ение в то
м числе к предмету дого
вора, полномочиям н
а его
заклю
чение, наличию необхо
димых лицензий и разрешений ли
бо
относящихся к третьему ли
цу. Признание дого
вора незаключенным ил
и
46
недействительным са
мо по се
бе не буд
ет препятствовать взыск
анию
неустойки (аб
з. 2 п. 1 с
т. 431.2 ГК Р
Ф).
Недостоверными мог
ут оказаться завер
ения со стор
оны как
подря
дчика, так и заказчика (напр
имер, заверения подря
дчика о нали
чии у
не
го в зако
нном пользовании техн
ики, необходимой дл
я производства
раб
от, заверения заказ
чика о нали
чии действительных полно
мочий у ли
ца,
которое буд
ет осуществлять прие
мку работ в указанном мес
те).
Обязанность упла
тить штраф возни
кает, если стор
она,
предоставившая недосто
верные заверения, исхо
дила из то
го, что
контр
агент будет полаг
аться на ни
х, или име
ла разумные основ
ания
исходить и
з такого предпол
ожения (абз. 3 п. 1 ст. 431.2 Г
К РФ). Ес
ли
сторона да
ла недостоверные свед
ения при осущест
влении
предпринимательской деятел
ьности, она дол
жна будет упла
тить штраф вн
е
зависимости о
т того, бы
ло ли е
й известно о недостоверности так
их
заверений (ин
ое может бы
ть предусмотрено соглаш
ением сторон). В этом
слу
чае сторона, предост
авившая недостоверные завер
ения, предполагается
знав
шей о то
м, что контр
агент будет н
а них полаг
аться (п. 4 с
т. 431.2 ГК
Р
Ф).
Размер штр
афа может бы
ть определен указа
нием либо конкр
етной
суммы, подле
жащей уплате в случае наруш
ения условий дого
вора, либо
спос
оба его расч
ета (например, в процентах о
т стоимости подле
жащей
выполнению раб
оты).
"Подрядчик обя
зан выполнить раб
оту лично. В случае привле
чения
подрядчиком к исполнению раб
оты субподрядчика в нарушение дан
ной
обязанности зака
зчик вправе потреб
овать уплаты штр
афа в разм
ере
_______ (указывается сум
ма) руб.".
"В случае наруш
ения подрядчиком сро
ка выполнения раб
оты он
обя
зан уплатить заказ
чику штраф в размере ____% о
т стоимости раб
оты".
Стороны впр
аве включить в договор усло
вие о взыск
ании неустойки и
в то
м случае, ког
да норма предусма
тривает в каче
стве последствий
47
наруш
ения одной стор
оной своих обязат
ельств отказ дру
гой стороны о
т
исполнения дого
вора с возмещ
ением убытков и прямо н
е устанавливает
возмож
ности согласовать ин
ое. Суд приз
нает правомерным так
ое
условие.Суде
бную практику, подтвер
ждающую, что усло
вие договора
подр
яда о взыск
ании неустойки в пользу стор
оны, отказавшейся о
т
договора в связи с нарушением дру
гой стороной сво
их обязательств, н
е
противоречит действ
ующему законодательству.
Та
к, в соотве
тствии с п. 2 ст. 715 Г
К РФ, ес
ли подрядчик н
е
приступает своевр
еменно к испол
нению договора подр
яда или выпол
няет
работу насто
лько медленно, чт
о окончание е
е к сро
ку становится яв
но
невозможным, зака
зчик вправе отказ
аться от испол
нения договора и
потребовать возме
щения убытков.
В таком слу
чае стороны впр
аве согласовать в договоре усло
вие, по
кото
рому заказчик пр
и одностороннем отк
азе от испол
нения договора в
порядке с
т. 715 ГК Р
Ф вправе потреб
овать взыскания с подрядч
ика
неустойки в виде штр
афа.
Пример формул
ировки условия, мож
ет выглядеть та
к:
"Если подря
дчик не прист
упает своевременно к исполнению дого
вора
подряда ил
и выполняет раб
оту настолько медл
енно, что оконч
ание ее к
сроку стано
вится явно невозм
ожным, заказчик впр
аве отказаться о
т
исполнения дого
вора и потреб
овать уплаты штр
афа в разм
ере ___% от
стоим
ости работ".
Стор
оны договора впр
аве установить люб
ой размер штр
афа. Однако
след
ует учитывать, чт
о суд мож
ет уменьшить неуст
ойку, если он
а явно
несора
змерна последствиям наруш
ения обязательства (п. 1 ст. 333 Г
К РФ).
Ес
ли условие о штрафе в договоре н
е согласовано, в этом случае
добросо
вестная сторона впр
аве взыскать убы
тки (ст. 15, п. 1 ст. 706 Г
К
48
РФ). Требо
вать уплаты штр
афа она н
е сможет вви
ду несоблюдения
письм
енной формы о неустойке в соответствии с
о ст. 331 Г
К РФ.
Можно сделать вывод, что незаключенный договор (несостоявшаяся
сделка) не может порождать у сторон те гражданские права и обязанности,
на которые был рассчитан договор, поскольку договор, который был
направлен на достижение определенного правового результата, не
состоялся. Единственным правовым последствием по незаключенному
договору является возврат потерпевшему неосновательно приобретенного
или сбереженного имущества (неосновательное обогащение).
Наиболее широко и маштабно, сейчас применяется практика проверки
не только юридических лиц, но и физических лиц.
Чтобы обезопасить себя от неблагоприятных последствий на наличия
риска возникновения недействительн6ости и незаключенности сделки,
появилась необходимость предварительно проверять контрагента
(особенно если речь идет о крупных сделках) на предмет стоит ли
заключать договор с ним и насколько высок риск неисполнения им
обязательств. Это можно проверить с помощью общедоступных ресурсов:
1. ФНС России (https://egrul.nalog.ru/). В частности, можно узнать,
зарегистрирован ли контрагент в ЕГРЮЛ (ЕГРИП), кто является
директором юридического лица, не собираются ли исключить
контрагента из ЕГРЮЛ как недействующее юридическое лицо;
2. Банка данных исполнительных производств (http://fssprus.ru/iss/ip/),
где можно узнать взыскивают ли судебные приставы с контрагента
какие-либо суммы, насколько он платежеспособный. Например, если в
отношении него возбуждено несколько исполнительных производств,
то сотрудничать с ним скорее всего нецелесообразно;
3. Картотеки арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/). С помощью этого
ресурса вы выясните, участвует ли контрагент в каких-либо судебных
49
спорах, в том числе не возбуждено ли в отношении него дело о
банкротстве.
Итого из предвиденногоисследования можно сделать следующие выводы:
Пр
и анализировании прав
овой природы сде
лок необходимо исхо
дить из
сам
ой ключего поня
тия сделки, и факта е
е заключения. Разнови
дности
вариантов призн
ание сделки недейств
ительной и незаклю
ченной очень
разл
ичны и неодно
значны.
Необходимо разделять понятие незаключённые и недействительные
сделки, с юридической точ
ки зрения, так как их правовые послед
ствия
разл
ичны.
Ничто
жный, абсолютно недейств
ительный, договор озна
чает, что
дан
ное соглашение сто
рон совершенное в виде дого
вора, не порож
дает и
н
е может поро
дить желаемые дляя его участ
ников правовые послед
ствия в
си
лу несоответствия ег
о закону. Незаключенный договор фактически не
является сделкой, так как сделка не состоялась, права и обязанности у
сторон по нему не возникают.
Реституция явля
ется основным послед
ствием недействи
тельности
сделки, кото
рая исполнена хо
тя бы част
ично. Если ж
е сделку приз
нали
незаключенной, он
а не поро
дила каких-ли
бо последствий —
соответ
ственно и основ
аний для рести
туции не имее
тся, однако вви
ду
такого призн
ания стороны мог
ут нести убы
тки, имеются в виду ка
к
упущенная выг
ода, так и реальный уще
рб, которые подл
ежат взысканию.
Что бы снизить риск незаключенной и недействительной сделки,
необходимо проводить правовую экспертизу договоров на соответсвие
закону РФ и проверять сторону на платжеспособность, добросовестность.
При изучении условий договора необходимо обязательно проверять:
1. Правильно ли описан предмет договора (верно ли указаны цены, а
также сроки исполнения обязательств. Есть ли в нем существенные
50
условия, без них договор могут признать незаключенным (п. п. 1, 3 ст.
432 ГК РФ).
2. Соответствуют ли условия договора закону и иным правовым актам.
Незаконные условия могут быть признаны недействительными и не
подлежащими применению, а в некоторых случаях недействительным
могут признать договор в целом (п. 1 ст. 167, ст. ст. 168, 180 ГК РФ).
При проверке соответствия договора закону рекомендуем учитывать
позиции высших судов и, по возможности, практику нижестоящих
судов, в которые может попасть спор.
3. Необходимо проверить правильность фактических данных в договоре,
на наличие в нем опечаток и ошибок.
51
ГЛА
ВА 3. ПРОБЛЕМЫ НЕДЕ
ЙСТВИТЕЛЬНОСТИ И
НЕЗАКЛЮЧЕННОСТИ СДЕ
ЛОК
3.1. Проблемыпризн
ания недействительности сде
лок в Ф
З от
26.10.2002 N 127-Ф
З (ред. о
т 03.07.2019) "О несостоят
ельности
(банкротстве)"
Те
му банкротсва граж
дан можно рассмат
ривать как част
ный случай
и
з общего ря
да сделок, кот
оры могут бы
ть признаны незаклю
ченными и
недействи
тельными.
«Банкротство - это факт невозможности осуществления выплат
гражданином по своим обязательствам. То есть ситуация, когда физлицо
не в состоянии рассчитаться с кредиторами по имеющимся долговым
обязательствам. Соответственно, что такое банкротство физических лиц по
кредитам? Банкротство касается всех долговых обязательств должника -
это не только кредиты, но и другие долги, в частности займы, ипотека,
штрафы и ЖКХ, а также частные долговые обязательства. С момента
инициации процедуры банкротства проводится также опись имущества
должника, его последующая реализация в порядке, установленном
нормами законодательства.»
5
- В соответствии с нормами п. 2.1 ч. 1 ст. 59 НК РФ при признании
банкротства физического лица в судебном порядке непогашенная
задолженность признается безнадежной. Это касается недоимки по
кредиту или долговым обязательствам, пеням и штрафам. Фактически
кредитор обязан списать такой долг безвозвратно, то есть признать его
безнадежным. В иных случаях безнадежной признают задолженность,
которая не может быть взыскана с должника по причине его
5
Статья: Банкротство гражданина ("Арбитражный управляющий", 2018, N 4)
52
несостоятельности в финансовом плане (например, если у должника также
нет нужного имущества для погашения долга).
Проблема право
вого регулирования банкро
тства граждан явля
ется
одной и
з актуальных проб
лем современности особ
енно в усло
виях
финансово-экономи
ческого кризиса. Актуал
ьность данной проб
лемы
обусловлена те
м, что в настоящее вре
мя анализ прак
тики правового
регулир
ования отношений в сфере несостоят
ельности
(банкротства)граж
дан(далее так
же - банкротство) показ
ывает наличие
огом
ного количества проб
лем в дан
ной сфере.
Банкро
тство гражданина в корне отлич
ается от прав
овой конструкции
коммерч
еского банкротства и фактически обра
зует новый ви
д банкротства
в Российской Федер
ации, который следо
вало бы назв
ать -
потребительским банкро
тством, правовая прир
ода которого опреде
ляется:
1) общей страт
егией реабилитационной направл
енности процедур
банкро
тства граждан;
2) нали
чием социально знач
имых экономико-хозяйст
венных целей
"освобо
ждения" граждан о
т финансовой зависи
мости перед и
х денежными
кредит
орами;
3) социальной значим
остью механизмов освобо
ждения граждан о
т
обязательств ка
к способа обеспе
чения конституционных пр
ав на
досто
йную жизнь, охр
ану достоинства личн
ости
6
;
4) специальными нормат
ивными критериями так
их категорий, ка
к
"добросовестность", "злоупотр
ебление правом" и "мошенничество" дл
я
гражданина-долж
ника и юридич
ескими последствиями и
х выявления;
6
ч. 1 с
т. 7 и с
т. 21"Конституция Росси
йской Федерации" (прин
ята всенародным
голосо
ванием 12.12.1993) (с уче
том поправок, внесе
нных Законами Р
Ф о попра
вках к
Консти
туции РФ о
т 30.12.2008 N 6-ФКЗ, о
т 30.12.2008 N 7-ФКЗ, о
т 05.02.2014 N 2-
ФКЗ, о
т 21.07.2014 N 11-ФКЗ)
53
5) особ
ыми правилами ответств
енности супругов (быв
ших супругов)
п
о денежным обязате
льствам гражданина-долж
ника.
К чис
лу этих проб
лем банкроства мож
но отнести следу
ющие
проблемы:
1) возм
ожно ли в принципе банкро
тство как физиче
ского лица-
гражд
анина;
2) каким обра
зом нормы пра
ва по банкро
тству граждан, соотно
сятся с
норм
ами Конституции Р
Ф и ин
ых федеральных зако
нов,
регламентирующих указа
нные общественные отнош
ения в дан
ной сфере;
3) как
овы правовые послед
ствия применения банкр
отсва;
4) насколько эффек
тивен, как прав
овой инструмент банкро
тство в
прин
ципе.
На осн
ове анализа но
рм права, регламен
тирующих порядок призн
ания
гражданина банкр
отом, был сде
лан вывод о нецелесообразности
существ
ования данного инсти
тута и о невозможности с позиции та
к
называемого стро
гого права приме
нения положений инсти
тута
банкротства к гражданам, поско
льку в отли
чие от юридич
еского лица,
кото
рое в хо
де банкротства призн
ается ликвидированным, гражд
анин
продолжает св
ое существование, а его дол
ги после физич
еской смерти,
согл
асно действующему гражда
нскому законодательству, перех
одят к
наслед
никам.
Если сде
лка признана недейств
ительной по основ
аниям,
предусмотренным Зако
ном о банкро
тстве, будут примен
яться последствия,
предусмо
тренные ст. 61.6 данн
ого Закона.
Встатье 24 Г
К РФ, устано
влена имущественная ответсв
енность
гражданина, гд
е гражд
анин отвечает п
о своим обязате
льствам всем
принадл
ежащим ему имуще
ством, за исключ
ением имущества, н
а которое
в соответствии с законом н
е может бы
ть обращено взыск
ание. Сам
перечень имуще
ства граждан, н
а которое н
е может бы
ть обращено