государств в последствиях регулирования сделок антисоциального характера
(поскольку практически все развитые западные правопорядки, следуя
подходу, сложившемуся в римском праве, исключают возможность
обратного истребования того, что было предоставлено с противозаконной
или безнравственной целью, в тех случаях, когда подобная цель порочит
само лицо, совершившее предоставление, что фактически означает
оставление обогащения в руках приобретателя, преследовавшего такие же
порицаемые правом цели), отвечающую всем требованиям того непростого
времени: «Обогатившийся за счет другого лица, вследствие
противозаконного или направленного в ущерб государству действия этого
лица, обязан внести неосновательно полученное в доход государства».
Таким образом, применение реституции в отечественном праве
впервые закреплено в Гражданском кодексе 1922 года, но данное понятие
было существенно уже, нежели мы знаем его сейчас. Нельзя не отметить, что
важным этапом для развития института сделки в российском праве были
Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик
1961, и Гражданский кодекс 1964 года, в которых были свои недостатки и
преимущества: Основы и кодекс закрепляли плановую экономику в СССР,
которая не позволяла заключать договор, который бы способствовал
развитию интересов отдельных лиц и всего народного хозяйства в целом.
Положительная сторона этих нормативных документов состоит в том,
что в период перехода России к свободным рыночным отношениям, они
способствовали быстрой разработке таких фундаментальных
кодифицированных нормативных актов как Основы гражданского
законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 года и части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации 1994 года, глава 9 которого
подробным образом сформулировала основные положения о сделках
1
.
24 апреля 2013г. Государственной Думой РФ во втором чтении принят
1
Ахметова И.Н. Понятие «недействительность сделок» // Приоритетные
направления развития образования и науки. 2017. № 1. С. 258.
Закон № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части
первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса». Общая
тенденция изменений характеризуется принципом добросовестности сторон,
направленного на стабилизацию гражданско-правового оборота.
Значительные изменения коснулись института недействительности сделок,
являющегося в настоящее время наиболее динамичным и широко
применяемым во всех областях гражданского права. Считается, принятие
указанных поправок является шагом к возрождению российского
дореволюционного частного права.
Глава 2. Правовые вопросы незаключенности сделок
2.1 Разграничения понятий недействительная и незаключённая
сделки
В современных условиях рынка, когда коммерческий оборот
расширяется, его участниками становится большое число новых
предпринимателей, не имеющих достаточного практического опыта, а также,
к сожалению, возрастает число разного рода коммерческих злоупотреблений,
появляется значительное число сделок, правовая сила которых их
участниками затем оспаривается. В обзорах арбитражных споров уже
традиционными становятся споры о недействительности сделок.
В части первой ГК РФ имеется целая система норм о
недействительности сделок (ст. 166 - 181), где названы виды таких
недействительных сделок и их правовые последствия. Дополнительные
указания о недействительности сделок содержатся в нормах ч. 2 ГК РФ об
отдельных договорах, а также в некоторых дополняющих ГК
законодательных актах
1
. На эту тему издано много научных и научно-
практических публикаций. Однако наряду с недействительными сделками в
отдельных нормах ГК РФ и дополняющих его законах говорится о
незаключенных договорах, именуемых несостоявшимися или не имеющими
силу, при этом правовые последствия такого рода ситуаций не всегда ясно
определены, имеются определенные противоречия в правовом
регулировании. Возникает вопрос о правовой природе незаключенных
сделок, а именно представляют ли собой такого рода сделки разновидность
недействительных сделок или же они должны выделяться в отдельную
правовую категорию.
Ряд ученых придерживаются мнения, что недействительные и
1
Баландин Ю.В. Соотношение недействительных сделок с категорией
несостоявшихся сделок // Молодежь и наука: реальность и будущее. 2015. № 1. С.394.
несостоявшиеся сделки представляют собой различные правовые явления.
Так, И.Ю. Павлова разграничивает понятия незаключенной и
недействительной сделки и отмечает, что они представляют собой
совершенно самостоятельные понятия, выделяя следующие различия между
ними:
- во-первых, в том, что основания недействительности перечислены в
законе, т.е. недействительная сделка (как в силу ничтожности, так и в силу
оспоримости) не соответствует требованиям закона. Незаключенный же
договор не противоречит закону как сделка, он лишь не содержит всех
существенных для данного договора условий. А как известно, к
существенным условиям относятся не только условия о предмете договора и
условия, которые названы в законе и иных правовых актах как существенные
для данного вида договора, но и те условия, относительно которых по
заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ч. 2 п. 1 ст.
432 ГК РФ);
- во-вторых, отличие незаключенного и недействительного договоров
состоит в предусмотренных законом последствиях. Последствием
недействительности далеко не всегда является возврат сторонами всего
полученного по сделке (двусторонняя реституция). В известных случаях
закон предусматривает и одностороннюю реституцию, и недопущение
реституции. К тому же закон предусматривает такие особые правовые
последствия недействительности, как ответственность недобросовестной
стороны недействительной сделки. Все это не является свойственным
незаключенному договору. Исполнение незаключенного договора
приравнивается к исполнению несуществующего обязательства. Для
незаключенного договора возврат переданного имущества осуществляется на
основании норм о неосновательном обогащении (гл. 60 ГК РФ);
- в-третьих, незаключенный договор, если он не исполняется,
находится вне поля зрения закона, так как он не нарушает ничьих прав и не
является юридическим фактом. Даже если исполнение имело место, это
вообще не договор с точки зрения права. Недействительный же договор
является с точки зрения права юридическим фактом, а именно
неправомерным действием
1
.
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что
недействительность и «незаключенность сделки» являются
взаимоисключаемыми понятиями, из чего следует, что незаключенный
договор не может быть признан недействительным.
О.Н. Садиков также придерживается точки зрения, согласно которой
необходимо делать различия между незаключенной и недействительной
сделкой, так как:
- во-первых, действующее законодательство РФ при наличии общих
правил о недействительности сделок предусматривает тем не менее
специальные нормы для некоторых сделок, лишенных правовой силы, и
пользуется в этих случаях особой терминологией. По этому же пути идет
также практика авторитетных юрисдикционных органов. Термин
«несостоявшаяся сделка» широко применяется и вошел в юридический
оборот;
- во-вторых, ситуации, когда совершенная сделка оказывается
недействительной или же вообще не состоялась, при определенных
трудностях в их разграничении имеют тем не менее определенные различия
как в фактическом составе, так и с точки зрения тех юридических
последствий, которые к ним целесообразно и справедливо применять.
Действующие нормы ГК о последствиях недействительности в отношении
несостоявшихся сделок оказываются в ряде случаев совершенно не
подходящими;
- в-третьих, разграничение недействительных и несостоявшихся сделок
лежит в русле современных тенденций развития гражданско-правового
регулирования, которое постепенно становится более точным и
1
Павлова И.Ю. Незаключенность или недействительность договора как
последствия несоблюдения требований к форме и государственной регистрации договора
// Государство и право. 2010. № 10. С. 49.
дифференцированным, что позволяет учитывать особенности отдельных
жизненных ситуаций и добиваться более адекватного их правового
урегулирования, хотя, надо признать, и делает его более сложным для
практического применения
1
.
На наш взгляд, исключение составляет подход В.А. Белова, который,
поддерживая разграничение между недействительными и незаключенными
сделками, выводит его, однако, не из закона, а из несоблюдения формы
сделки, он пишет: «Полагаем, что в Кодексе смешаны две различные вещи -
недействительность договора и его отсутствие. Хотя законодательству и
неизвестно понятие «незаключенный договор», судебная практика им
широко оперирует»
2
.
Другие ученые полагают, что в выделении в отдельную категорию
незаключенных сделок отсутствует практическое значение, поскольку
незаключенность может быть сведена к разновидности недействительности.
Так, В.П. Шахматов считал, что «рассматриваемый вопрос имеет под собой
терминологическую основу, а не расхождения в правовой оценке природы
сделок»
3
. По мнению ученого, «все «несостоявшиеся» сделки не
соответствуют тем или иным требованиям норм права о составе сделки,
поэтому нет надобности говорить в этих случаях о несостоявшихся сделках -
все они являются недействительными. Выделение в самостоятельную группу
несостоявшихся сделок не имеет никакого практического значения, так как
последствия исполнения таких сделок определяются по правилам,
установленным для недействительных сделок»
4
.
М. Семенов полагает, что под незаключенным договором законодатель
1
Садиков О.Н. Гражданское право РФ: Учебник // Электронный документ. Режим
доступа : http://nashaucheba.ru (Дата обращения 6.10.2019)
2
Белов В.А. Гражданское право: Общая часть // Электронный документ. Режим
доступа : http://static1.ozone.ru/multimedia/book_file/1009503794.pdf (Дата обращения
6.10.2019)
3
Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими
последствия // Электронный документ. Режим доступа :
http://lawlibrary.ru/izdanie4867.html (Дата обращения 6.10.2019)
4
Баландин Ю.В. Соотношение недействительных сделок с категорией
несостоявшихся сделок // Молодежь и наука: реальность и будущее. 2015. № 1. С.395.
понимает ничтожный договор, и незаключенная сделка является видом
ничтожной сделки по признаку - несоответствие формы сделки закону
1
. Свое
мнение автор обосновывал тем, что для незаключенных сделок в законе не
предусмотрены особые правовые последствия, поэтому отсутствуют
основания для выделения незаключенных договоров в самостоятельную
группу.
По мнению Д.О. Тузова, разграничение недействительных и
незаключенных сделок в российском праве не имеет под собой ни
теоретического, ни законодательного основания и обязано, скорее,
недолжному смешению между фактическим и правовым уровнем реальности,
а также толкованию под определенным углом зрения некоторых
законодательных формулировок, не вполне удачных или же просто неверно
интерпретируемых
2
.
Понимаемая как особая форма порочности категория
«незаключенности», или несуществования, не может найти себе с точки
зрения сферы своего применения самостоятельного места среди других форм
порочности, ничем не отличаясь, по сути, от ничтожности.
По мнению О.В. Гутникова, в зависимости от того, рассматривать ли
сделку как юридический факт или же как правоотношение, "несостоявшиеся
сделки как юридические факты - это только разновидность
недействительных сделок, особенностью которых является лишь то, что
основания их недействительности лежат в недостатках юридического
состава, касающихся внешней стороны действия. Если же под сделкой
подразумевать правоотношение, то выражение «несостоявшаяся сделка»
является синонимом выражения «недействительная сделка»
3
.
Е.И. Афонина высказывала противоречивую позицию в отношении
1
Семенов М. Что такое незаключенная сделка? // ЭЖ-Юрист. 2001. № 9. С. 5.
2
Тузов Д.О. О понятии «несуществующей» сделки в российском гражданском
праве // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2006. № 10. С. 14.
3
Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика
оспаривания // Электронный документ. Режим доступа : https://www.sudru.ru/ (Дата
обращения 6.10.2019)
различий между незаключенной и недействительной сделкой. Она
основывает свою позицию на отсутствии значения различия для судебной
практики и делает вывод о том, что незаключенная сделка является видом
ничтожной сделки, при этом одновременно утверждая, что понятие
«незаключенная сделка» шире понятия «ничтожная сделка»
1
.
Хотелось бы отметить, что в отечественной юриспруденции и
правоприменительной практике в настоящее время рассматриваемая
проблема, как нам кажется, при отсутствии ее должной теоретической
разработки приобретает реальное практическое значение благодаря введению
понятия незаключенного договора непосредственно в систему легальной
терминологии.
В некоторых случаях понятие незаключенности выражено текстуально,
когда в законе прямо говорится, что договор «считается незаключенным».
Так, в п. 2 ст. 465 ГК РФ говорится, что, «если договор купли-продажи не
позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не
считается заключенным», по п. 2 ст. 554 ГК РФ «при отсутствии данных,
позволяющих определенно установить недвижимое имущество, подлежащее
передаче, они считаются несогласованными сторонами, а соответствующий
договор не считается заключенным», абз. 2 ст. 555 ГК РФ говорит, что «при
отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме
условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается
незаключенным», согласно п. 3 ст. 607 ГК РФ «при отсутствии в договоре
аренды данных, позволяющих определенно установить имущество,
подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды, они считаются
несогласованными сторонами, а соответствующий договор не считается
заключенным», в п. 1 ст. 654 говорится о том, что «при отсутствии
согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной
платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным», а
1
Афонина Е.И. Вопросы недействительности сделок в судебно-арбитражной
практике // Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. 2002.
№ 4. С. 107.
согласно п. 3 ст. 812 ГК РФ, «если в процессе оспаривания заемщиком
договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или
другие вещи в действительности не были получены заемщиком от
заимодавца, договор займа считается незаключенным». В п. 1 ст. 878 ГК РФ
перечислены обязательные реквизиты чека и установлено, что отсутствие в
документе какого-либо из этих реквизитов лишает его силы чека
1
.
Аналогичные правила содержатся в Положении о простом и
переводном векселе 1937 г.: согласно п. 2 гл. 1 документ, в котором
отсутствует какой-либо из названных в Положении реквизитов векселя, по
общему правилу не имеет силы векселя. Могут быть приведены и другие
нормы действующего гражданского законодательства схожего характера .
Законодатель использует не вполне адекватный с логической точки
зрения лингвистический прием, когда для ясности языка отрицающая
характеристика «незаключенности» применяется к договору как некоторой
данности, которая уже гипотезирована названными положениями закона как
нечто «существующее», но с присоединением к ней негативного предиката
как бы «утрачивает» свое существование. Это, впрочем, неизбежно, когда
вообще пытаются говорить о несуществующем, и связано с особенностями
человеческого мышления как такового.
В других случаях, когда нет подобных прямых указаний,
незаключенность договора при несогласовании существенных условий
выводится доктриной и судебной практикой логическим путем из
позитивных установлений - общего правила п. 1 ст. 432 ГК РФ, согласно
которому «договор считается заключенным, если между сторонами, в
требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора», а также из нередко встречающихся
специальных указаний о том, что тот или иной договор считается
заключенным, если сторонами согласовано какое-то условие или выполнены
1
Баландин Ю.В. Соотношение недействительных сделок с категорией
несостоявшихся сделок // Молодежь и наука: реальность и будущее. 2015. № 1. С.396.
дополнительные условия, касающиеся формы или момента заключения
договора
1
. Так, во многих нормах действующего законодательства наличие в
гражданском праве незаключенных сделок выражено в косвенной форме, но
достаточно ясно. Ряд статей ГК РФ говорит о порядке заключения договора и
определяет необходимые для этого условия (ст. 432 - 449).
Если возникает спор о том, были ли эти условия соблюдены и возник
ли договор, такой спор не о недействительности сделки, а о том, заключена
она или нет. Таковы понятия и терминология гражданского права,
отражающие реальные отношения, лежащие в основе этих словесных
юридических формулировок.
Как представляется, можно присоединиться к мнению ученых,
полагающих, что в качестве критерия разграничения сделок на
недействительные и несостоявшиеся выступает их общая способность
порождать гражданско-правовые последствия: если недействительная сделка
может влечь за собой такие последствия (хотя бы и специальные),
наступления которых ее субъекты не желают, то несостоявшаяся - нет.
Таким образом, очевидны различия между недействительными и
незаключенными сделками и вытекающая отсюда необходимость различного
правового регулирования в отношении их правовых последствий.
2.2 Основания для квалификации сделки как незаключенной
Договор, как соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК
РФ), предусмотрен законом (ст. 8 ГК РФ) в качестве одного из оснований
возникновения гражданских прав. Базируясь на принципах диспозитивности,
законности, свободы воли участников гражданского оборота, именно договор
выступает важным средством реализации потенциальной правоспособности
1
Валуева А.В. Недействительные и незаключённые сделки: проблемы
разграничения понятий // Инновационные тенденции развития российской науки.
2015. № 4. С.298.