64
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ СООТНОШЕНИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫХ И
НЕЗАКЛЮЧЕННЫХ СДЕЛОК
3.1. Проблемные вопросы соотношения недействительных и
незаключенных сделок и их последствий
Активное использование на практике разнообразных сделок, как
правило, позволяет обезопасить интересы контрагента, который всегда хочет
быть уверен в том, что вторая сторона выполнит в полной мере и
своевременно принятые на себя обязательства. Однако на практике дело
обстоит несколько иначе: все чаще встречаются договоры, существенные
условия которых не согласованы, вследствие низкой юридической техники,
неорганизованной договорной работы юридических отделов, правовой
безграмотности. Перечисленные факторы мешают выработать судам
единообразную правоприменительную практику в вопросах соотношения
незаключенных и недействительных сделок, что негативно сказывается на
стабильности гражданского оборота.
Следует отметить, что теоретическим фундаментом категории
«незаключенная сделка» выступает теория несостоявшейся сделки, в которой
особое внимание уделяется соотношению несостоявшейся, недействительной
и незаключенной сделки. На наш взгляд, такое положение вещей имеет
место, поскольку ещё в советской цивилистике существовала точка зрения об
отсутствии оснований для разграничения указанных юридических категорий,
у которой есть последователи и в настоящее время
72
.
Стоит полагать, что критических причин для смешения понятий
незаключенной и недействительной сделки с момента принятия первой части
ГК РФ ещё в 1994 г. не существовало, что подтверждается примененным
законодателем юридико-техническим приемом. Так, недействительные
72
Синицын С.А. Экономический смысл сделки: вопросы юридической квалификации //
Журнал российского права. 2017. № 12. С. 110.
65
сделки выделены в отдельный, самостоятельный раздел, а нормы,
посвященные незаключенным сделкам, присутствуют в отдельных главах ГК
РФ и применяются в отдельных случаях. Отчасти, ряд сложностей,
возникающих при соотношении недействительных и незаключенных сделок,
обусловлены тем, что в момент разработки и принятия Гражданского кодекса
России в правовой науке отсутствовала концепция, которая бы вносила
ясность в формирование и понимание понятийного аппарата. На
сегодняшний день отечественная доктрина, в своем большинстве,
утверждает, что смешение незаключенных и недействительных сделок на
практике не должно вызывать особенных проблем для квалифицированных
юристов.
Несмотря на подобные утверждения, строгих правовых
концептуальных рассуждений по поводу института незаключенности сделок
в науке нет. По нашему мнению, весьма четко и последовательно
юридическое существо и природу незаключенной сделки раскрывает
М.Н. Илюшина, утверждающая, что незаключенная сделка не способна
породить правоотношения. Соответственно, ключевой критерий
разграничения незаключенных и недействительных сделок в гражданском
праве очевиден и он состоит в различии правовых последствий
73
.
В ходе продолжающихся научных дискуссий сформировались, на наш
взгляд, следующие наиболее явные сложности соотношения
недействительных и незаключенных сделок:
1) проблема достаточности и необходимости определения
существенных условий сделки для признания ее незаключенной;
2) проблема последствий и порядка признания сделки
незаключенной;
3) сложности, возникающие при соотношении положений п. 1
73
Илюшина М.Н. Односторонние юридически значимые волеизъявления сторон как
правомерные волевые акты, влияющие на гражданские правоотношения // Законы России:
опыт, анализ, практика. 2017. № 12. С. 5.
66
ст. 432 ГК РФ о форме договора и ст. 162 ГК РФ об основаниях признания
сделки незаключенной, либо недействительной;
4) соотношение норм ст.ст. 165 ГК РФ и ст. 433 ГК РФ для
определения оснований по вопросу признания сделки недействительной или
незаключенной в рамках отсутствия государственной регистрации;
5) и общая проблема, которая состоит в необходимости
предотвращения факта признания сделки незаключенной. Материалы
судебной практики свидетельствуют о том, что заявление о признании
сделки незаключенной – это закономерная реакция контрагента, которому
предъявлен иск о применении в отношении него штрафных санкций, либо
взыскания основного долга. Также подобного рода заявление можно
расценивать как некий способ для избегания контрагентом негативных
последствий, которые могли возникнуть вследствие ненадлежащего
исполнения договорных обязательств.
Так, в постановлении Арбитражного суда Уральского округа
74
от 11
июня 2015 г. по делу № Ф09-2936/15 отмечается, что для оспаривания факта
действительности или заключенности сделки необходимо оценивать
отношения, сложившиеся между контрагентами, а также учитывать
переговоры, которые предшествовали заключению сделки, деловую
переписку, практику применения сделок. Так, при возникновении спора по
поводу заключенности сделки суду важно принять во внимание
обстоятельства, которые пойдут на пользу сохранению сделки, а не
аннулирования обязательств, в том числе с учетом принципов
добросовестности и разумности (ст. 10 ГК РФ).
Неисполнение обязательств по заключенным сделкам существенно
влияет на отношения между контрагентами. Отметим, что в ГК РФ договоры
сгруппированы в отдельные группы, в каждой из которых присутствуют
указания на общие основания признания сделки незаключенной, если
74
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 11.06.2015 г. № Ф09-2936/15
по делу № А07-17597/2014 [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
67
сторонами будут не исполнены взятые на себя обязательства. Возможны
ситуации, что обе стороны в договоре нарушили ключевые условия, что
повлекло неисполнение обязательства. Например, Арбитражный Суд Волго-
Вятского округа в постановлении от 12 декабря 2006 г. по делу № А28-
3431/2006-96/4 подчеркнул, что если решение о незаключенности сделки не
принято в соответствии с нормами действующего законодательства, то
отношения сторон продолжают регулироваться условиями сделки
75
.
Также правоприменитель, что подтверждается отдельными
материалами судебной практики
76
, придерживается мнения, что
незаключенность сделок – это самостоятельный, основательный институт,
который отличается от факта признания сделки недействительной. По сути,
недействительность сделки – это лишь одно из немногочисленных правовых
последствий, которое наступает после признания сделки незаключенной.
Достаточно часто условие о недействительности сделки применяется в
совокупности с нормами о неосновательном обогащении, что, например,
подтверждает постановление Арбитражного суда Уральского округа от 04
июня 2015 г. № Ф09-2312/15
77
. Формальное отношение к толкованию
условий заключенности или действительности сделок не отвечает интересам
и стабильности гражданского оборота.
Несмотря на все сложности соотношения недействительных и
незаключенных сделок, данные институты пользуются большой
популярностью в настоящее время, особенно, если речь идет о его
применении в отношении договоров, существенные условия которых не
согласованы сторонами. Как правило, отсутствие между контрагентами
договоренностей по сделке обесценивает правовую природу заключаемых
договоров. Признавая ту или иную сделку незаключенной, суд позволяет
75
Постановление Федерального Арбитражного Суда Волго-Вятского округа от 12.12.2006
г. по делу № А28-3431/2006-96/4 [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
76
См., напр.: Апелляционное определение Самарского областного суда от 4 августа 2015
г. по делу № 33-8401/2015 [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
77
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 04.06.2015 г. № Ф09-2312/15
по делу № А60-39906/2014 [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
68
сторонам защитить свои интересы, восстановить нарушенные права, а также
уклониться от исполнения договора, избежать неправомерной
ответственности за неисполнение условий сделки, которые не были
надлежащим образом согласованы. Признание сделки незаключенной дает
возможность ответчику добиться отказа в удовлетворении исковых
требований, если таковые проистекали из договора.
В свою очередь, необходимо отметить, что в двусторонних договорах
используются различные способы исполнения обязательства, где каждая
сторона обязана совершить определенные действия, что, собственно,
наполняет договор содержанием, делает гражданский оборот полноценным,
способствует его развитию, укреплению отношений.
Институт незаключенности сделок в некоторой мере снимает лишнюю
нагрузку с судебной системы, поскольку контрагентам нет необходимости
регулярно обращаться в судебные инстанции с требованиями об исполнении
обязательств по договору, с взысканиями сумм из неосновательного
обогащения. Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ, лицо, которое без надлежащих на
то оснований, сберегло или приобрело имущество за счет другого,
потерпевшего лица обязано возвратить ему это имущество по факту
совершенного неосновательного обогащения. В тоже время п. 4 ст. 1109 ГК
РФ предусматривает, что имущество, которое было получено по факту
неосновательного обогащения, не подлежит возврату в том случае, если
приобретатель сумеет доказать, что лицо, которое требует возврата, знало об
отсутствии обязательств как таковых.
Московский городской суд в своем определении от 30 июня 2016 г. по
делу № 33-21933/2016 указал, что нормы п. 4 ст. 1109 ГК РФ подлежат
применению только тогда, когда передача имущества или денежных средств
была произведена добровольно, либо с благотворительной целью, либо
намеренно, но при отсутствии обязанности со стороны, которая передает
имущество. Также суд отметил, что лицо, которое неосновательно некоторое
время пользовалось чужим имуществом, но при этом не имело намерений его
69
приобрести, должно возместить потерпевшему лицо то, что удалось сберечь
в рамках такого пользования, что соответствует положениям п. 2 ст. 1105 ГК
РФ
78
.
Промышленный районный суд г. Смоленска в решении по делу № 2-
1181/2018 от 6 апреля 2018 г.
79
отметил, что пользование чужим имуществом
без соответствующим образом заключенной сделки традиционно
свидетельствует об отсутствии юридических оснований для такого
пользования. Но сложившаяся ситуация вовсе означает, что имеет место
обязательное возникновение неосновательного обогащения. Также
необходимо подчеркнуть, что если пользователь фактически уплачивал
собственнику согласованную стоимость, не нарушая закон и не допуская
какие-либо пороки воли, то оснований для применения норм ст.ст. 1102, 1105
ГК РФ о неосновательном обогащении нет. При этом суды сходятся во
мнении, что преимущества из своего незаконного поведения никто не вправе
извлекать
80
.
Немаловажным является то, что незаключенные и недействительные
сделки – нетождественные понятия, хотя ряд общих признаков между ними
все же имеется. Так, и недействительные, и незаключенные сделки не влекут
наступление юридических последствий для их участников, поскольку имеют
определенные пороки содержания, формы или субъектного состава. Кроме
того, такие сделки приводят сторон в первоначальное состояние, в котором
они пребывали до заключения сделки, признанной впоследствии
незаключенной, либо недействительной.
Отметим, что при неисполнении обязательств по договорам возникает
вопрос о противоправности действий сторон. Обычно противоправность
заключается в том, что должник ведет себя так, что его поведение явно
78
Апелляционное определение Московского городского суда от 30 июня 2016 года по
делу № 33-21933/2016 [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
79
Решение Промышленного районного суда г. Смоленска по делу № 2-1181/2018 от 6
апреля 2018 года [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
80
Апелляционное определение Омского областного суда от 26 августа 2015 г. по делу №
33-5638/2015 [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
70
противоречит требованиям закона, положениям заключенного договора, либо
сложившимся обычаям делового оборота. Судебные инстанции, которые
рассматривают дела о неисполнении или ненадлежащем исполнении
обязательств по договорам, прежде всего, оценивают обстоятельства,
которые подтверждают или опровергают факты действительности и
заключенности сделок. Что важно, институт незаключенных сделок,
несмотря на его значимость и практическую важность, должным образом не
регулируются, в частности, присутствуют некоторые правовые пробелы и
просчеты. Например, в ст.1064 ГК РФ, посвященной общим основаниям
гражданско-правовой ответственности, присутствует третий пункт,
предусматривающий возмещение вреда, причиненного правомерными
действиями. Такой подход искажает сущность и функциональное назначение
противоправности. Целесообразно пункт 3 исключить из ст.1064 ГК РФ, а
дополнительно можно ввести в ГК РФ статью, которая содержательно будет
посвящена возмещению вреда, причиненного правомерными деяниями.
Учитывая обозначенные аспекты, следует отметить, что договорные
обязательства должны исполняться реально, а их неисполнение допускается
при абсолютной или относительной невозможности. При абсолютной
невозможности исполнение обязательства по сделкам не зависит от воли
участников обязательственных отношений. При относительной
невозможности – зависит от воли участников обязательства, и может
рассматриваться как следствие ошибок, допущенных при заключении сделок.
К наиболее распространенным случаям признания договора незаключенным
относятся:
1) стороны не согласовали существенные условия договора;
2) договор заключен неуполномоченным лицом;
3) акцепт не был получен в установленный срок по офорте;
4) имущество по реальному договору не было передано;
5) форма договора не соблюдена;
6) договор, которые считался ранее действовавшим, не продлен.
71
Если сделка признается незаключенной в одном из перечисленных
выше случае, то невозможно предъявлять иски об исполнении обязательств в
натуре; такой договор нельзя расторгнуть или изменить; нельзя применять
меры юридической ответственности и требовать какого-либо исполнения по
такой сделке. Весьма важно в данном смысле отметить, что, используя
различные способы обеспечения обязательства по сделкам, стороны
ограничиваются указанием в договоре на основания уплаты и размер
неустойки, упуская из внимания вопрос её соотношения с убытками.
Для определения границ соотношения данных категорий гражданского
права в рамках незаключенных и недействительных сделок следует
обратиться к нормам ст. 394 ГК РФ. Например, если неустойка
предусмотрена за неисполнение обязательства, то она считается зачетной,
следовательно, убытки будут возмещаться в той части, которая не покрыта.
Кроме того, законодатель указывает на возможность взыскания неустойки
вместе с убытками; взыскания неустойки без возмещения убытков и
взыскания убытков, либо неустойки по выбору кредитора. На практике
использование различных способов исполнения обязательств по сделкам
представляется очень удобным и рациональным, ведь одним из необходимых
условий обеспечения стабильности экономического оборота, защиты прав и
интересов его участников является неизменность обязательства.
Судебной практике известны некоторые проблемы, которые связаны с
пониманием природы незаключенных и недействительных сделок, а также
исполнением договорных обязательств по ним. Формально институт
незаключенной сделки не имеет достаточного регулирования и только
системный анализ норм ГК РФ позволяет выявить факторы и обстоятельства,
благодаря которым договор будет признаваться незаключенным,
соответственно, не породит юридических последствий.
При соотношении недействительных и незаключенных сделок в
гражданском праве важно обратить внимание на случай, когда стороны не
согласовали существенные условия договора. Несогласование сторонами
72
существенных условий сделки – один из ключевых факторов для признания
сделки незаключенной, но далеко не единственный. По общему правилу
ст. 432 ГК РФ, договор можно считать заключенным, если стороны достигли
соглашения по всем существенным условиям договора. Фактически
заключение сделки – это активное поведение контрагентов, с помощью
которого они изъявляют свою добрую волю по поводу существенных
условий. Традиционно к существенным условиям относится предмет
договора, а также любые иные условия, которые признаются таковыми в
силу закона.
Во многом, факт признания договора заключенным или
незаключенным зависит от исполнения контрагентами обязательств, которые
предусмотрены сделкой. Например, если сторона не приступила к
исполнению обязательства по сделке, либо отказалась от исполнения, то
сделка признается незаключенной и понудить контрагента к исполнению
невозможно. Если же сторона приняла исполнение обязательств по сделке
без каких-либо претензий и замечаний, а лишь потом заявила о
необходимости признания сделки незаключенной, то суд станет на защиту
добросовестной стороны и сделка будет признана заключенной
81
.
Таким образом, одним из актуальных вопросов современного
гражданского права является соотношение незаключенных и
недействительных сделок, суть которого заключается в том, что институт
незаключенных сделок, как правило, используется в процессуальном порядке
для защиты своих прав и интересов в суде. Незаключенная сделка как
инструмент гражданских правоотношений позволяет ответчику добиться
отказа в удовлетворении исковых требований, избежать ответственности и
исполнения обязательств перед истцом. Анализ материалов судебной
практики и различных точек зрения отечественных правоведов позволяет
утверждать, что незаключенные и недействительные сделки – это
81
Апелляционное определение Смоленского областного суда от 28.04.2015 г. по делу №
33-1579/2015 [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
73
неидентичные понятия. При этом юридические последствия
недействительных сделок не подлежат применению к незаключенным
договорам, которые в силу своих пороков не порождают прав и обязанностей
для сторон. Соответственно, ключевой критерий разграничения
недействительной и незаключенной сделки состоит в их общей способности
порождать гражданско-правовые последствия. Ключевые проблемы
соотношения недействительных и незаключенных сделок представлены
проблемами: 1) определения последствий и порядка незаключенных сделок;
2) достаточности отсутствия существенных условий договора;
3) соотношения требований к форме сделок и основаниям признания
незаключенной сделки; 4) отсутствия факта государственной регистрации
при признании сделок незаключенными или недействительными.
Учитывая все рассмотренные в параграфе проблемы соотношения
незаключенных и недействительных сделок в российском гражданском
праве, полагаем, существует настоятельная необходимость пересмотра п. 1
ст. 432 ГК РФ. В частности, необходимо закрепить правило о том, что если с
договоре отсутствует какое-либо существенное условие, имеющее решающее
значение, но сделка исполнена стороной и её исполнение принято
контрагентом, то договор нельзя признать незаключенным после таких
действий. Стоит думать, что такое законодательное изменение решит на
практике проблему исков от недобросовестных контрагентов, которые
используют нормы закона о незаключенных сделках в своих целях.
3.2. Пути совершенствования законодательства о недействительных и
незаключенных сделках
Несмотря на активное исследование вопросов незаключенных и
недействительных сделок, в отечественной правовой науке отсутствует
единая теория несостоятельных сделок, которая могла бы без каких-либо
основательных противоречий пояснить юридическую природу