54
Соответственно, согласие в отличие от соглашения само по себе не
порождает обычных для юридического факта последствий: возникновения,
изменения или прекращения прав и обязанностей. Его роль гораздо
скромнее. Она проявляется лишь в случаях, когда на этот счет есть прямое
указание в ГК, в ином законе или в другом правовом акте либо договоре, и
сводится к тому, что представляет собой непременное условие, при котором
волеизъявление лица (для одной стороны) или совпадающее встречное
изъявление воли других лиц (для договоров) способно создать
правоотношение. Тем самым ученый относит согласие на совершение сделки
к условиям или предпосылкам ее совершения, не считая его сделкой.
Не считает сделкой согласие и С.Н. Касаткин, относя его к
самостоятельному виду гражданско-правовых актов: «По своей правовой
природе согласие является гражданско-правовым юридическим актом,
поскольку имеет правовое значение для отношений гражданского оборота и в
процессе юридической квалификации разрешительного волеизъявления
учитываются способ его совершения, волевое содержание и хозяйственная
цель. Как разновидность юридического акта согласие является действием
односторонним, характеризуется содержательной простотой,
неоднородностью правового основания, и обеспечивает охрану частных
и/или публичных интересов»
63
. Подобная характеристика не вызывает
сомнений и достоверна, как отражающая все существенные признаки
категории согласия, в том числе и согласия на совершение сделки.
Однако многие авторы, определяя правовую природу согласия на
совершение сделок, все же считают такое согласие сделкой. Так, например,
Е.В. Дятлов относит согласие третьего лица на совершение сделки к особому
юридическому факту, являющемуся элементом юридического состава
63
Касаткин С.Н. Согласие в гражданском праве РФ. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук.
Нижний Новгород, 2014. С. 19.
55
сделки, и выделяет следующие виды согласия: сделки, решения собраний и
публично-правовые акты
64
.
Также Л.К. Брезгулевская приходит к выводу, что частноправовое
согласие третьего лица является самостоятельной односторонней
абстрактной сделкой и одновременно условием действительности
одобряемой сделки. «Так же, как и доверенность, – считает автор, – согласие
является абстрактной сделкой, так как его действительность не зависит от
действительности лежащих в основе правовых отношений, а
недействительность согласия не приводит с неизбежностью к
недействительности одобряемой сделки»
65
.
Вместе с тем, выдача доверенности вряд ли можно признать сделкой,
поскольку это действие направлено на предоставление полномочий в целях
реализации уже существующих прав другого лица. Пример явно неудачен, и
с подходом к категории согласия как к сделке можно поспорить.
Первое, на что следует обратить внимание, это то, что к числу
выдающих согласие Гражданский кодекс Российской Федерации в ст. 173.1
относит лиц, не принимающих участие в самой сделке (сторонних лиц). В
Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации
также указывалось: «Действующему российскому законодательству известны
многочисленные случаи, в которых действительность сделки поставлена в
зависимость от того, согласно ли с ней какое-либо лицо, не являющееся
стороной в данной сделке»
66
.
В силу того, что дающие согласие лица не являются стороной сделки,
акты их волеизъявления в состав элементов сделки не входят и являются
внешними по отношению к сделке обстоятельствами. «Согласие иного
64
Дятлов Е.В. Согласие третьих лиц на совершение сделки в гражданском праве:
Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2014. С. 10-11.
65
Брезгулевская Л.К. Проблема согласия на совершение сделок в свете реформы
гражданского законодательства // Закон. 2014. № 9. С. 157.
66
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена
решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства от 07.10.2009) // СПС «Консультант Плюс».
56
(третьего) лица не является конститутивным элементом юридической сделки.
Оно лишь необходимый элемент для ее действительности. Данный вывод
находит свое подтверждение и в судебно-арбитражной практике
67
.
Получается, что согласие является сделкой сторонних или третьих лиц,
что противоречит всем законам логики и теории гражданского права о
сделках.
Второй довод. Как известно, сделками признаются действия граждан и
юридических лиц, направленные на установление, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей. Однако целенаправленность
является общим критерием, присущим практически любому действию, а не
только действиям, признаваемым сделками. Поэтому далеко не всякое
действие, направленное на возникновение, изменение или прекращение
гражданских прав, надо считать сделкой, распространяя нормы о сделках на
все без исключения целенаправленные и результативные действия субъектов.
Поэтому более плодотворной для познания правовой природы согласия
на совершение сделки является позиция, когда согласие определяется
«формой участия стороннего лица, выражающегося в восполнении
«недостающих элементов» дееспособности одного субъекта действиями
другого субъекта»
68
.
Волеизъявление одобряющего, выраженное как согласие на сделку,
восполняет недостаток воли субъекта сделки и придает легальный характер
его действиям, а не правам. Легализовать право невозможно, оно либо есть,
либо его нет, а легализация действия – обычное для юридической практики
явление. Так, например, будучи совершенным без предварительного
согласия, спорное действие может быть признано сделкой при его
последующем одобрении и тем самым легализовано.
67
Постановление ФАС Московского округа от 6 апреля 2009 г. № КГ-А41/1700-09 // СПС
«Консультант Плюс»; Решение Арбитражного суда Свердловской области от 19 июня
2008 г. № А60- 4859/2008-С2 // СПС «Консультант Плюс».
68
Чеговадзе Л.А., Касаткин С.Н. Недействительность сделок, совершенных без согласия //
Гражданское право. 2013. № 6. С. 2.
57
И последний довод. Сделками признаются действия субъектов,
посредством которых они распоряжаются имуществом. Право в качестве
сделок регулирует действия, которые способны не только юридически, но и
реально обеспечить возможность потребления какого-либо социального
блага. Поэтому сделками следует признавать не любые целенаправленные
действия физических и юридических лиц, а только имеющие
материализованный эффект в виде приобретения, отчуждения имущества и
обременения его правами сторонних субъектов по соглашению с ними и по
иным основаниям. Согласие на сделку таким эффектом явно не обладает.
Существенное значение для заключения договоров имеет их форма. По
общему правилу, договор может быть заключен в любой форме, если
требования относительно формы договора не установлены законом.
Например, обязательными для сторон есть договоры, заключенные на
основании правового акта органа государственной власти, органа местного
самоуправления. Разногласия, возникшие при заключении этого договора,
решает суд. По общему правилу, договор считается заключенным с момента
получения лицом, направившим предложение заключить договор, ответа о
принятии этого предложения. Если стороны договорились заключить
договор в определенной форме, он считается заключенным с момента
предоставления ему этой формы, даже если законом эта форма для данного
вида договоров не требовалась.
В соответствии со ст. 158 ГК РФ, сделки в гражданском праве могут
заключаться в устной или письменной форме. Не всегда сделки,
заключаемые в письменной форме, требуют нотариального удостоверения.
Сделка может совершаться в устной форме тогда, когда из поведения сторон
четко видна их воля к заключению сделки именно в такой форме. Статья 161
ГК РФ определяет, что сделки между юридическими лицами и гражданами
должны заключаться по общему правилу в простой письменной форме.
Однако права и обязанности по договору возникают у сторон лишь с
момента его заключения. Это означает, что устный договор – с момента
58
достижения устных договоренностей, письменный – подписания его
сторонами, нотариальный – момента нотариального удостоверения, момента
государственной регистрации. Однако если в соответствии с актом
гражданского законодательства для заключения договора необходимы также
передача имущества или совершение другого действия, договор считается
заключенным с момента передачи соответствующего имущества или
совершения определенного действия.
Главными основаниями расторжения и изменения заключенного и
действительного договора являются следующие условия:
1. Договоренность сторон, которая возможна только в случае, если
иное не предусмотрено в договоре или законе. Договоренность об изменении
или прекращении договора осуществляется в той же форме, что и договор.
Важными этапами в период существования договора является его
изменение, расторжение и прекращение. Основания прекращения договора
идентичны основаниям прекращения гражданских обязательств, если иное не
предусмотрено законом. В отдельных случаях изменение или прекращение
обязательств по соглашению сторон может ограничиваться интересами
других лиц.
2. Существенное нарушение другой стороной условий договора, то есть
такое нарушение стороной договора, если вследствие причиненного этим
вреда вторая сторона в значительной степени лишается того, на что она
рассчитывала при заключении договора. Такое изменение и прекращение
заключенного договора возможно только по решению суда по требованию
одной из сторон по договору
69
.
3. Односторонний отказ от договора в полном объеме или частично,
если право на такой отказ установлено договором или законом. Например,
ГК указывает, что в одностороннем порядке могут прекращаться при
определенных условиях договоры поставки, дарения, с обязанностью
69
Костина О.В. О существенных условиях договора купли-продажи земельных участков //
Нотариус. 2010. № 2. С. 24.
59
передать подарок в будущем, оказания услуг, комиссии и тому подобное. В
случае одностороннего отказа необходимо письменное уведомление другой
стороне.
4. В случае существенного изменения обстоятельств, которыми
стороны руководствовались при заключении договора, договор может быть
изменен или расторгнут по соглашению сторон, если иное не установлено
договором или не вытекает из существа обязательства. При этом изменение
обстоятельств является существенным, если они изменились настолько, что,
если бы стороны могли это предусмотреть, они не заключили бы договор или
заключили бы его на других условиях.
Для некоторых договоров законодатель предусмотрел определенную
форму, от которой нельзя отступать, иначе заключенный договор может быть
признан недействительным. Например, нормы ст.ст. 158 и 161 ГК РФ
распространяются и на договоры поставки. При этом договор поставки не
должен совершаться только на бланке определенной формы или скрепляться
печатью сторон. Если говорить о договоре поставки, то, как правило, перед
окончательным заключением договора, стороны составляют
предварительный проект договора, в котором отражают все существенные
аспекты, а также положения, по которым они достигли согласия. В
последующем проект корректируется сторонами путем внесения различных
изменений и дополнений.
Статья 434 ГК РФ позволяет сторонам обмениваться документами с
помощью почтовой, электронной, телефонной, телетайпной связи. Важно
лишь, чтобы сторона, принимающая документы, могла точно установить, от
кого исходят документы и какова их цель. Стороны вольны самостоятельно
выбирать любой из перечисленных законодателем способов заключения
договоров. Несоблюдение сторонами простой письменной формы при
заключении договора поставки влечет недействительность договора. Для
подтверждения своих позиций стороны могут в судебном порядке ссылаться
на имеющиеся у них доказательства. Такими доказательствами могут быть
60
бухгалтерские документы, счета-фактуры, накладные, то есть, документы,
которые подтверждают факт ведения переговоров между сторонами,
заключение ими договора и начало его исполнения. Отсутствие у сторон по
договору поставки права ссылаться на свидетельские показания может стать
основанием для признания договора недействительным.
В судебном порядке достаточно часты случаи признания договоров
поставки ничтожными. Так, ВАС РФ от 05 декабря 2013 г. был рассмотрен
судебный спор между юридическими лицами – ЗАО «Компания
Белазкомплект Плюс» и ОАО «ГПФК»
70
. Суть спора заключалась во
взыскании задолженности и неустойки за ненадлежащее исполнение
обязательств по договору поставки. Рассмотрев все обстоятельства дела, суд
пришел к заключению, что сторонами была грубо нарушена форма договора,
что и вовсе не позволяет говорить о его действительности. Факт нарушения
формы договора позволил суду утверждать, что такой договор изначально
был заключен сторонами с целью создания фиктивной задолженности
третьего лица перед истцом для безвозмездной выплаты денежных средств.
Причиной такого поведения стало желания уклонения от встречного
исполнения истцом перед кредиторами своих обязательств в связи с
процедурой банкротства. Данный договор поставки был подписан
неустановленным лицом, которое не имело право подписи такой сделки. В
результате, это привело к признанию договора поставки ничтожным.
На данном примере из судебной практики хотелось бы подчеркнуть,
что договор поставки должен быть подписан уполномоченным лицом, чтобы
в дальнейшем судом такой договор не был признан ничтожным. Кроме того,
п. 3 ст. 162 ГК РФ содержит одно из немногочисленных исключений
относительно формы договора поставки. Так, несоблюдение письменной
формы внешнеэкономической сделки, которой может быть и договор
70
Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 декабря 2013 г.
№ ВАС-16976/13 по делу № А40-66071/12-53-614 // СПС «Консультант Плюс».
61
поставки, влечет ее недействительность. Однако заметим, на практике
обычно такие договоры никогда не заключаются в устной форме.
Разрешается при желании сторон удостоверять нотариально
заключенный между ними договор, даже если законодатель этого не
требуется. Как правило, нотариальное удостоверение сделки на практике не
дает каких-либо дополнительных гарантий, но нотариальное удостоверение
пользуется популярностью, поскольку свидетельствует о том, что стороны
достигли согласия по всем существенным условиям договора. Для таких
договоров как завещание, договор купли-продажи земельного участка или
жилого дома, договор дарения нотариальное удостоверение обязательно.
Для некоторых разновидностей договоров соблюдение законодательно
установленной формы является неотъемлемым условием их
действительности. Например, законодатель не требует, чтобы договор
доверительного управления совершался в обязательном порядке на бланке,
но четко дает понять, что он должен быть заключен в письменной форме (п. 1
ст. 1017 ГК). Договор в письменной форме заключается путем составления
одного документа, подписанного сторонами. В противном случае договор
доверительного управления признается недействительным (п. 3 ст. 1017 ГК).
При признании договора доверительного управления недействительным
каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по договору, а в
случае невозможности возвратить в натуре, возместить его стоимость в
деньгах (ст. 167 ГК РФ).
При этом договор управления имуществом может удостоверять
возникновение у управителя права доверительной собственности, которое
является особым видом собственности, предусмотренным нормами
гражданского законодательства. Суть доверительного управления
имуществом заключается в том, что лицо, которому имущество передано в
управление, может осуществлять относительно объекта управления и в
интересах его собственника все те права, которые составляют содержание
права собственности и принадлежат собственнику, а именно право владения,
62
пользования и распоряжения. Законодательством предусмотрено, что
управитель является доверительным собственником имущества, если это
определено договором. Исходя из данной формулировки, можно сделать
вывод, что режим доверительной собственности может быть установлен для
любого предмета договора управления имуществом. Таким имуществом
может быть и предприятие как целостный имущественный комплекс,
недвижимость, ценные бумаги, имущественные права и другое имущество.
Стоит отметить, что для каждого вида имущества предъявляются свои
особенности заключения договора доверительного управления.
Например, передача недвижимости в доверительное управление
подлежит государственной регистрации (п.2 ст.1017 ГК РФ).
Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что
и переход права собственности на это имущество. В настоящее время
государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном
Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним», в котором указано, что наряду с
государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество
подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим
имуществом (ст. 4).
Правовыми актами могут быть предусмотрены специальные правила
оформления доверительного управления движимым имуществом. Например,
инвестиционная декларация является неотъемлемой частью договора
доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги
71
.
Тем не менее, Гражданским кодексом, не дано четкого определения
понятия «доверительное управление имуществом». В связи с широким
толкованием понятия имущества, в зависимости от предмета, субъектов,
цели и прочих нюансов управления, отношения управления имуществом
71
Власова Т.А. Некоторые вопросы исполнения доверительным управляющим договора
доверительного управления имуществом, заключенного в интересах получения прибыли //
Хозяйство, право и наука. Сборник научных трудов. Иркутск, 2013. Вып. 3. С. 38.
63
регулируются множеством других специальных по отношению к
Гражданскому кодексу нормативно-правовых актов.
Таким образом, приведенные доводы показывают, что правовая
природа действий по выдаче согласия серьезно отличается от правовой
природы сделок, поэтому налицо все основания не включать действия по
выдаче согласия в число сделок. Если сделки рассматривать как действия
физических и юридических лиц с имуществом в целях его приобретения,
отчуждения и обременения правами сторонних субъектов по соглашению с
ними, становится ясно, что согласие третьих лиц на совершение сделки
никоим образом не может являться сделкой. Согласие является юридическим
актом, который является необходимым условием действительности сделок,
на совершение которых в силу закона требуется согласие иного лица.
Сделки в гражданском праве могут иметь различные формы – устную,
письменную, нотариально удостоверенную, подтвержденную действием
государственной регистрации. При этом, несмотря на то, какую форму имеет
сделка, ее стороны обязаны соблюдать субъективные права друг друга и
выполнять возложенные на них обязательства. В гражданском праве даже
сложилась классификация договоров по форме их совершения, которая
позволяет утверждать, что «львиная доля» заключается исключительно в
письменной форме. При этом многие стороны заключенных договоров
желают дополнительно их удостоверить у нотариуса, даже если
законодательное требование на предмет такого действия отсутствует.
Судебная практика свидетельствует о том, что при заключении договора
важно соблюдать его форму, поскольку речь идет о дальнейшей реализации
сторонами договорных отношений своих прав и обязанностей.