32
В порядке п. 7 ст. 105.1 НК РФ суд может признать взаимозависимыми
лица по другим основаниям.
На основании п.1,5,7 ст.105.14 НК РФ можно так же сделку признать кон-
тролируемой:
реализация товаров через посредников между взаимозависи-
мыми лицами. При этом посредники не являются взаимозависимыми с
покупателем и продавцом;
сделки, совершённые на сумму свыше 60 млн. рублей за год с
одним и тем же лицом в области внешней торговли товарами мировой
биржевой торговли (нефть, цветные металлы);
если сумма сделки с одним лицом превышает 60 млн. рублей
за календарный год. При этом место регистрации одной стороны явля-
ется офшорная зона.
Для контроля контролируемых сделок учитывается сумма сделки за один
календарный год.
1. Контролируемые сделки между взаимозависимыми сделками,
резидентами РФ:
превышает 1 миллиард рублей;
одна из сторон сделки уплачивает на добычу полезных иско-
паемых налог, установленный в процентах. Добытое полезное иско-
паемое является объектом сделки;
в порядке п. 5.1 ст. 284 НК РФ одна из сторон сделки осво-
бождена от обязанностей уплаты налога на прибыль;
одна сторона сделки резидент особой экономической зоны
или участник свободной экономической зоны, при которой действу-
ют привелегии по налогу на прибыль по сравнению с общим налого-
вым режимом в соответствующем субъекте РФ, но при этом другая
сторона сделки не пользуется привелегиями и не является резиден-
том данных зон;
33
соответствует одновременно условиям: прописанные в п.1, 2
ст. 275 НК РФ одна сторона сделки налогоплательщик; другая сторо-
на сделки не налогоплательщик или же налогоплательщик, но не
учитывающий данный налог на прибыль в организации;
если на основании ст. 284.3 и 284.3-1 НК РФ уплачивают
налог на прибыль 0% или пониженную налоговую ставку, обе сторо-
ны или одна сторона являющаяся участником регионального инве-
стиционного проекта;
если идёт неуплата налога, то есть освобождение от его упла-
ты, от уплаты налога в порядке ст. 145.1 части 2 НК РФ. Эти условия
действуют для одной или двух сторон контролируемой сделки, если
они являются исследовательским корпоративным центром, «Сколко-
во»;
если в порядке ст. 286.1 НК РФ одна из сторон сделки приме-
няет в течение налогового периода инвестиционный налоговый вы-
чет по налогу на прибыль организаций.
Все эти условия для взаимозависимых лиц контролируемые если сумма
дохода превышает 60 мил. рублей за соответствующий период.
одна из сторон сделки уплачивает налог на добычу полезных
ископаемых, где предметом сделки является добытое полезное иско-
паемое, которое является объектом налогообложения, при добыче ко-
торого налогообложение производится по налоговой ставке, установ-
ленной в %;
Контролируемыми являются данные сделки если сумма дохода превыша-
ет 100 миллионов рублей.
2. Если сделка совершена нерезидентами РФ, то в любом случае она кон-
тролируемая. Например: если у резидента РФ есть иностранный учредитель,
который имеет 20 % УК резидента РФ, то такая сделка не будет быть контроли-
руемой, так как взаимозависимыми лицами, признаются лица, имеющие опре-
делённую долю участия в УК более 25%.
34
Признаются так же контролируемыми сделки, предусмотренные п.п. 2 п.
1 ст.105.14, а именно сделки в области внешней торговли товарами мировой
биржевой торговли, признаются контролируемыми, если предметом таких сде-
лок являются товары, входящие в состав одной или нескольких из следующих
товарных групп:
1) нефть и товары, выработанные из нефти;
2) черные металлы;
3) цветные металлы;
4) минеральные удобрения;
5) драгоценные металлы и драгоценные камни.
Признаются сделки контролируемыми в которых сумма дохода, где сдел-
ка совершена с одним лицом являющимся резидентом одного из государств
указанных в п.п. 1 п. 3 ст.284 НК РФ превышает 60 мил. рублей.
В не соответствии предусмотренных условий в п.1-3 ст.105.14 НК РФ
сделки не являются контролируемыми в порядке п.4 ст.105.14 НК РФ.
1. не контролируемые сделки где стороны являются участники одной и
той консолидированной группы налогоплательщиков, основанные в порядке с
НК РФ. Но и есть исключение это добытое полезное ископаемое, признаваемое
объектом налогообложения, а также сделок, доходы (расходы) по которым учи-
тываются при определении налоговой базы по налогу на дополнительный до-
ход от добычи углеводородного сырья;
2. сделки не контролируются, если стороны, являются лица, которые со-
ответствуют требования всем перечисленным ниже:
- зарегистрированы в одном субъекте РФ;
- лица не имеют обособленных подразделений на территориях других
субъектов РФ, а также за пределами РФ;
- не платят налог на прибыль организаций в бюджеты других субъектов
РФ;
35
- лица не имеют убытков (включая убытки прошлых периодов, переноси-
мые на будущие налоговые периоды), принимаемых при исчислении налога на
прибыль организаций;
На основании этого для выявления совершаемых такими лицами сделок
отсутствуют обстоятельства, признания сделок контролируемыми на основании
с п.п. 2 - 7 п. 2 ст. 105.14 НК РФ;
3. сделки между налогоплательщиками, которые указаны в п. 1 ст. 275.2
НК РФ, совершаемые ими при осуществлении деятельности, связанной с добы-
чей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного
сырья, в отношении одного и того же месторождения (участка недр - до выде-
ления на соответствующем участке недр первого нового морского месторожде-
ния углеводородного сырья);
4. межбанковские кредиты (депозиты) со сроком семи календарных дней.
Законодательство РФ определяет огромный круг потенциальных субъек-
тов контролируемых сделок. Ими могут быть как фирмы РФ, так и зарубежные
фирмы, работающие в РФ. В большинстве случаев они будут взаимозависимы-
ми с партнерами по сделкам или будут иметь статус приравненных к взаимоза-
висимым с ними. До 20 мая, ежигодно, следующего за отчетным периодом,
налогоплательщики, обязан производить отчётность перед ФНС по контроли-
руемым сделкам.
36
ГЛАВА 2. ВОПРОСЫ КВАЛИФИКАЦИИ НЕЗАКЛЮЧЕНОЙ И
НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОЙ СДЕЛКИ
2.1 Судебная практика признания сделок недействительным и неза-
ключенными
В статьях параграфа 2 гл. 9 ГК РФ рассмотрены разные основания для
недействительности сделки.
На сегодняшний день именующаяся судебная практика и использования
правового института незаключенного договора совсем не однообразна. Суды,
приходят к определению правового института незаключенным, недействитель-
ного договора, применяя при этом неоднообразные решения, формируя при
этом ситуацию различие по округам в соответствии, от позиции, которой при-
держивается каждый окружной федеральный суд. Скажем что, пока есть про-
блема незаключенного договора, суды не придут к одному решению в даль-
нейшем, стороны не защищены от вынесения решения, по личному убеждению
судьи, который разбирает тот или иной спор сторон сделки.
В.А. Кияшко есть один юристов, кто разобрал очень точно и глубоко во-
прос по несостоявшимся сделкам, монография "Несостоявшиеся сделки: очерк
законодательства, теории и правоприменительной практики"
16
.
В теории и практике, есть не одинаковые подходы к определению соот-
ношения незаключенной сделки с недействительной сделкой.
Арбитражные суды кассационной инстанции в своих решениях расшиф-
ровывают незаключённую сделку как личное правовое явление, совершенное
и глубоко разнообразное с недействительной сделкой. Правовым же послед-
ствием о признании сделки незаключенной есть взыскание, наличное в догово-
ре имущества по имеющимся нормам о неосновательном обогащении. Так же
16
Кияшко В.А. Несостоявшиеся сделки: очерк законодательства, теории и правопримени-
тельной практики. СПб., 2007.
37
нужно уточнить, о что есть, однообразие незаключённой сделки с недействи-
тельной сделкой в использования к незаключённой сделке правовых послед-
ствий недействительной сделки, по использованию ст. 167 ГК РФ. Следует от-
метить, о том, что суды не одних округов, не постоянно, но всё же решают, со-
всем неодинаковые (противоречащие) судебные решения. И при этом возника-
ет, неимение одной судебной практики о незаключенной сделки, по причине
суд испытывает трудности с использованием института недействительности
сделки и её незаключённой. Но при этом, невзирая на, большое не разрешение
вопросов, незаключенной сделки является более чем распространенным явле-
нием.
Как прописано в п. 1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и есть обяза-
тельным для контрагентов с подписания или соглашения сторон. Но законом
прописывается только момент заключения договора и становление прав и обя-
занностей в совпадении с ним в зависимости от различных условий:
наличие соглашения по основаниям договора, то есть реаль-
ность выполнимости договора (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 433 ГК РФ);
передача имущества (если договор реальный - п. 2 ст. 433 ГК
РФ); если требует государственной регистрации договора (п. 3 ст. 433
ГК РФ); совершения договора необходимым, уполномоченным лицом
(п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Отталкиваясь от данных норм права, судебная практика выделяет момен-
ты признания договора, незаключенным:
Неимение в договоре одобрений сторон по всем его с необхо-
димым условиям.
ГК РФ рассматривает то что, договор могут заключить стороны в необхо-
димой для них форме, по закону (п. 1 ст. 434 ГК РФ). Договор в письменной
форме может быть заключён, составлением одного документа, подписанного
38
контрагентами, а также имеющийся обмен документами или же проявлением
желания в действительности совершить правоотношения (п. 2, 3 ст. 434, п. 3 ст.
438 ГК РФ). Отталкиваясь от данных норм права, скажем, что для заключения
договора является согласование сторон его необходимых условий в соответ-
ствии с законом или одобрением сторон для данного договора, что прописано
законодательством в п. 1 ст. 432 ГК РФ. Договор может быть заключен как со-
ставлением договора и подписания его сторонами, а также и другими предпола-
гаемыми способами, которые прописаны п. 2, 3 ст. 434 ГК РФ.
ГК РФ рассматривает в природе возможные формы совершения договора
(сделки): устная, простая письменная и нотариальная письменная (ст. 158 ГК
РФ).
Дальнейшее нарушения письменной нотариальной формы сделки рас-
сматривает, её ничтожность по правилам указанным в п. 1 ст. 165 ГК РФ.
Ст.162 ГК РФ гласит, нарушения простой письменной формы сделки вле-
чёт за собой недействительность сделки при прямо указанных в законодатель-
стве, в соглашении сторон (п. 2 ст. 162 ГК РФ). Или лишение права сторон
сделки в том или ином споре опираться на подтверждение её условий, суще-
ствования на свидетельские показания, но ограничивает права применять пись-
менные и иные значительные доказательства. В нормах права, определяющих
несоответствие формы договора, прописано именно о недействительности до-
говора, а не её незаключённости (ст. 331, 362, 550, 560, 651, 658, 820, 836, 940,
1028 ГК РФ). ГК РФ не учитывает нарушения какой-то определенной формы
незаключённого договора.
Если одна из сторон начала исполнение договора, а другая сторона согла-
силась на его исполнение или же пошла на встречу, исполнению договора, то
имеющийся договор определять, как незаключенный не есть возможным (ст.
153 ГК РФ). Если же будет значимое несогласование условий договора в
надлежащей форме, то будет лишь данное являться несоответствие формы до-
говора, влекущим недействительность договора, или последствий, указанных в
п. 1 ст. 162 ГК РФ. Несогласования существенных условий договора, при име-
39
ющихся отношениях контрагентов, не через незаключенность договора, а через
несоответствие его формы в большей степени будет, соответствовать смыслу
гражданского законодательства. Когда формирется спор по договору, где суще-
ственные условия не отработаны не согласованы в нужной форме предусмот-
ренной законом, но есть фактические отношения контрагентов, возможно при-
знать договор заключенным и в то же время действительным, или утвердить
договор недействительным и взять последствия недействительности сделки.
В последствии рассмотрения судом иска о признании договора незаклю-
ченным. Суд более точно и тщательно исследует все имеющиеся действия дела,
определяет, было ли в реальности место, исполнение договора, значимые усло-
вия которого не обговорены, и уточняет имение значимых обстоятельств, кото-
рые свидетельствовали бы о имении воли сторон и согласовании значимых
условий договора, если это не рассматривалось в тексте договора. На практике
стороны сделки, не сделав юридический факт для «жизни» договора, делают
исполнение по договору. В будущем, как правило, в имеющемся договоре, при-
знание договора незаключенным не даст сторонам необходимого законного ос-
нования их взаимоотношений, и в практике будут применяться нормы ГК РФ о
неосновательном обогащении, что нельзя. При этом образуется вопрос о том,
как необходимо опознать значение данных отношений сторон. В этом случае и
неверно было бы сказать, что контрагенты занимались "взаимным неоснова-
тельным обогащением". В имеющемся случае, как правило, суду нужно смот-
реть имение сделки между сторонами и только в крайней ситуации сказать о
ней как о недействительной.
Если несогласованные определённые необходимые условия договора, то
институт незаключенного договора правильно будет применять в судебном ре-
шении. Далее следует сказать, что совместная воля сторон на образование, ис-
правление, завершение прав и обязанностей не достигнута и о согласовании
существенных условий и достижении общей воли ни чего, как правило, не сви-
детельствует ни что. Сделаем незначительный вывод, что если договор между
сторонами всё-таки есть, то он не может быть как не заключённый.
40
Следствием незаключённого договора не будет неосновательное обога-
щение. Предъявления иска в суд о неосновательном обогащении для возврата
назад на свои места, приобретённого по незаключенному договору, невозможно
в порядке с п. 4 ст. 1109 ГК РФ. Законом сказано, не есть возможным возврат в
качестве неосновательного обогащения денежные средства, другое имущество,
которое было задействовано для выполнения недействительной сделки, но
только если стороны сделки докажут, что сторона, требующая назад имуще-
ство, знала об неимении обязательства по недействительной сделке либо предо-
ставило имущество в целях своей воли (благотворительности). Но сказать, что
суды не всякий раз принимают во внимание, при удовлетворении иска о воз-
врате полученного по незаключенному договору, и не применяют данное поло-
жение (п. 4 ст. 1109 ГК РФ). Необходимо и нужно сказать, что бесспорным есть
то, что лицо, не согласовавшееся на необходимое условие договора, осведомле-
на в этом, как и об не имении своих обязательств, по имеющемуся договору.
Следовательно, у приобретателя нет на то необходимости доказывать то, что
лицо, потребует возврат имуществ, была осведомлена о неимении обязатель-
ства. Соответственно с тем, что имеющееся законодательство известно и до-
ступно всем, как физическим, так и юридическим лицам (так же известно и его
требования, необходимое для оценки сделки как несостоявшейся), и из осо-
знанного, волевого характера исполнения такой сделки.
Суды при изучении исков связанных с договором часто сталкивается с
несогласованностью необходимых, условий и даёт определение договору как
незаключенный, не акцентируя своего внимания на действия сторон во испол-
нение имеющегося договора, не давая сторонам опираться на нормы закона, ко-
торые контролирует договорные отношения, и требовать привлечения контр-
агента к договорной ответственности. Отметим что суд при признании дого-
вора незаключённым, пробует разрешить спор по справедливости, при этом не
уверенно обосновывают удовлетворение иска, по формально незаключенному
договору, ссылаясь на имеющиеся отношения сторон, а не на нормы ГК РФ о
порядке заключения договоров.
41
Реальный договор без передачи имущества.
По п. 2 ст. 433 ГК РФ было основан договор без факта передачи имуще-
ства. Договор есть заключённый в тот момент когда произошла в соответствии
с сделкой передача по имению имущества. О признании договора незаключён-
ным указан вся последовательность признания его таковым в ст. 812 ГК РФ.
Если в порядке со ст. 812 ГК РФ договор признан незаключённым, то в соот-
ветствии с этой статьёй не берутся нормы ГК РФ о неосновательном обогаще-
нии.
Договор не прошедший государственную регистрацию если
по закону в этом есть необходимость.
Не однородное указание и использования п. 1 ст. 165 ГК РФ формируют
определённые споры, как на практике, так и в теории. Объяснения данным
нормам можно дать самые, что не наесть, разные. Сделка не прошедшая госу-
дарственную регистрацию, в том случае если она нужна по законодательству,
признается в любом случае недействительной; или же сделка, недействительна,
которая не регистрирован, но по закону необходимо.
Есть и противоречие в законе, а именно в п. 1 ст. 165 ГК РФ. В каком-то
случае договор аренды недвижимости, был заключён на срок который больше
одного года, то такие договоры есть незаключенныме, а в каком-то определён-
ном случае - недействительными. Как правило, судами и Высшим Арбитраж-
ным Судом РФ применяется последствия договора указанные в первом имею-
щимся объяснении.
Так же хочется сказать, что не совсем правильная позиция судов, о разъ-
яснении п. 1 ст. 165 ГК РФ, так как требование государственной регистрации
договора рассматривается для учета государством договоров, для не имение
месту быть мошенничеству, возможных нарушений прав лиц, связанных с пра-
вами на недвижимое имущество и интеллектуальную собственность. Нужная
обязанность регистрации договора устанавливается императивно, а несоответ-