54
- пункт 3 статьи 607 ГК РФ устанавливает необходимость наличия в
договоре аренды сведений, позволяющих определенно установить
имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды.
Кроме этого, пункт 1 статьи 654 ГК РФ существенным условием договора
аренды определяет размер арендной платы. В случае, если из положений
договора невозможно установить имущество, передаваемое в аренду и
размер арендной платы, то такой договор аренды считается незаключенным;
- пунктом 3 статьи 812 ГК РФ для договоров займа, статьей 572ГК РФ
для договора дарения, статьей 907 ГК РФ для договора складского хранения,
существенным условием является наличие фактической передачи имущества.
Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 433 ГК РФ, договоры,
не прошедшие государственной регистрации признаются в качестве
незаключенных.
- пункт 2 статьи 560 ГК РФ предусматривает в качестве существенного
условия государственную регистрацию договора при осуществлении
продажи предприятия;
- пункт 2 статьи 558 ГК РФ определяет необходимость
государственной регистрации договора купли-продажи жилого дома,
квартиры, части жилого дома или квартиры;
- пункт 2 статьи 658 ГК РФ указывает на обязательность
государственной регистрации договора аренды предприятия;
- пункт 2 статьи 651 ГК РФ устанавливает необходимость
государственной регистрации договора аренды здания или сооружения,
заключенный на срок не менее одного года.
Однако в Российском законодательстве не закреплены правовые
последствия исполнения незаключенных договоров. В случае признания
договора незаключенным, на практике, к данным отношениям применяются
нормы о неосновательном обогащении, предусмотренные статьей 1102 ГК
РФ. В судебной практике вывод о применении норм о неосновательном
55
обогащении согласуется с позицией суда, изложенной в Постановлении
Президиума ВАС РФ от 17.04.2002 № 10575/01.
В статьях 1103 и 1105 ГК РФ указано на необходимость осуществления
возврата другой стороне неосновательно полученного по сделке. В случае,
если в натуральном выражении этого сделать невозможно, то возмещение
производится в стоимостном выражении. Указанные действия являются
правовыми последствиями договоров, признанными незаключенными,
действия по которым были совершены.
Однако, обзор судебной практики, содержащийся в информационном
письме Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165, свидетельствует о том,
что, как отсутствие существенных условий в договоре, так и отсутствие
государственной регистрации договора, не всегда влечет признание договора
незаключенным.
Так, в Письме № 165 ВАС РФ рассмотрел две ситуации, при которых
стороны выполняли работы в отсутствие заключенности договоров. Однако,
в одной из ситуаций суд признал наличие договорных отношений, тогда как
в другой ситуации таких отношений не установил.
В первой ситуации работы были выполнены до заключения договора и
согласования всех спорных условий. Однако, в последствии данные работы
заказчиком были признаны некачественными, и были обжалованы в суд с
иском к подрядчику о безвозмездном устранении в разумный срок
недостатков работ, как это предусмотрено в случае заключения договора
подряда.
Суд апелляционной инстанции принял решения в пользу заказчика
работ. В своем Постановлении суд сделал вывод о том, что факт выполнения
работ исполнителем и принятие таких работ заказчиком в отсутствие
заключенного между ними договора подряда, означает выполнение
сторонами соглашения, обязательства которого равнозначны обязательствам
договора подряда. Следовательно, после выполнения указанных работ
заказчик обязан оплатить выполненные работы, а исполнитель должен
56
гарантировать качество выполненных работ, так же, как если бы между
сторонами изначально был заключен договор подряда.
Во второй ситуации исполнителем были выполнены работы для
государственного учреждения до заключения государственного контракта.
Однако от государственного учреждения оплата за выполненные работы
исполнителю не поступила. Исполнитель работ обратился с иском в суд к
государственному учреждению о взыскании с государственного учреждения
неосновательного обогащения. Однако суд в иске отказал, сославшись на
действовавший во время возникновения спорных правоотношений
Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на
поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных и
государственных нужд». Судом сделан вывод о том, что поскольку
выполнение работ осуществлялось без размещения государственного заказа
на официальном сайте и исполнитель не получил согласия заказчика на
выполнение спорных работ, то, в данном случае, наблюдалось
«одностороннее движение» и считать государственный контракт
заключенным, нельзя.
Таким образом, вывод суда основывался на признании договора
(государственного контракта) незаключенным, что, в свою очередь, не
повлекло неосновательного обогащения государственного учреждения и не
возникло обязанности по оплате выполненных работ исполнителю.
Из вышеуказанных примеров можно сделать вывод о том, что в случае,
если одна сторона договора исполнила, а другая – приняла данное
исполнение и (или) произвела встречное, то такой договор не может быть
признан незаключенным.
Так же в Письме № 165 Высший арбитражный суд РФ рассмотрел дело
о признании договора заключенным (незаключенным) в случае не указания в
нем сведений о начале и окончании сроков выполненных работ. Так, стороны
заключили договор подряда, в котором конкретно сроки начала и окончания
таких работ согласованы не были, тогда как было указано на то
57
обстоятельство, что работы подрядчик должен будет выполнить за
определенный период, начинающийся с момента уплаты заказчиком
исполнителю работ авансового платежа.
В таком случае Высший арбитражный суд Российской Федерации
сделал вывод о том, что сроки выполнения работ считаются согласованными,
а договор – заключенным, поскольку в таком договоре обозначен начальный
момент выполнения работ (уплата заказчиком авансового платежа), что
предусматривает выполнение данных действий в срок, предусмотренный
договором, а при его отсутствии-в разумный срок.
В Письме № 165 Высшего арбитражного суда Российской Федерации
рассмотрена ситуация, при которой стороны заключили договор купли-
продажи, но при этом не договорились о цене.
Следует отметить, что существенным условием при заключении
договора купли-продажи, кроме заключения купли – продажи недвижимости,
условие о цене Гражданский кодекс не предусматривает (п.1 ст.555 ГК РФ),
тогда как в соответствии со статьей 432 ГК РФ существенными являются все
те условия, по которым должно быть достигнуто соглашение (п.1 ст. 432 ГК
РФ). Высший Арбитражный суд признал данный договор не заключенным,
поскольку одна из сторон заявляла о необходимости заключения соглашения
о цене товара. Свое решение ВАС объяснил тем, что в случае, если одна из
сторон договора в рамках проведенных переговоров заявляет о
необходимости согласования цены, то такое условие о цене признается
существенным для данного договора (п.1 ст. 432 ГК РФ), и, пока стороны не
согласуют такое условие, то до тех пор договор будет считаться
незаключенным.
К несостоявшимся сделкам можно отнести различные
преддоговорные соглашения (протоколы о намерениях, меморандумы о
взаимопонимании и т. д.), которые фактически имеют силу
«джентльменских» соглашений.
58
Кроме того, несостоявшимися сделками можно считать и, так
называемые, «суррогатные сделки». «Суррогатными сделками» признаются
сделки, несостоявшиеся как сделки одного вида, в силу несоблюдения
порядка их совершения, но такие сделки могут быть признаны
состоявшимися, как сделки другого вида.
Причем, несостоявшимися (незаключенными) сделками (договорами)
могут быть признаны, как односторонние, так и двух- и многосторонние
сделки (договоры).
Необходимо отметить, что незаключенный договор не может быть
признан недействительным, поскольку он по своей сути является не
свершившимся фактом, неоконченным действием, которое не привело к
возникновению, изменению или прекращению гражданских прав и
обязанностей.
Рассуждая о сделках, древнеримские юристы считали, что сделки могут
быть либо незаключенными (nullum), ничтожными (nullius), а также их
можно считать недействительными (resindere), расторгнуть (dissolvere),
лишить юридической силы (distranhere).
Из пункта 1 Обзора судебной практики по спорам, связанным с
признанием договоров незаключенными, утвержденным информационным
письмом Президиума ВАС РФ от 25.02.2014г. № 165 следует, что договор,
являющийся незаключенным вследствие несогласования существенных
условий, не может быть признан недействительным, так как он не только не
порождает последствий, на которые был направлен, но и является
отсутствующим фактически ввиду недостижения сторонами какого-либо
соглашения, а следовательно не может породить такие последствия и в
будущем.
59
2.1. Несостоявшаяся сделка (незаключенный договор), как юридический
факт?
Возникает вопрос, являются ли несостоявшиеся (незаключенные)
сделки (договоры), как и недействительные сделки, юридическими фактами
вообще, и сделками в особенности.
Исходя из правовой природы несостоявшихся сделок, можно сделать
вывод, что не состоявшиеся (незаключенные) сделки (договоры) не могут
являться сделками, как таковыми, поскольку это действия, происходившие
до совершения (заключения) сделки (договора), точнее, недоделки сделки.
Несостоявшиеся (незаключенные) сделки (договоры) представляют
собой действия, которые в реальной действительности не могут считаться
юридическими фактами, поскольку не порождают возможность
возникновения, изменения или прекращения такого правоотношения, как
сделочного обязательства.
Таким образом, поскольку несостоявшиеся (незаключенные) сделки
(договоры) не порождают никаких правовых последствий, то считать их
юридическими фактами не представляется возможным.
Следовательно, если сделка не состоялась, то она не является
юридическим фактом, а значит, и сделкой вообще.
Данное качество отличает несостоявшиеся сделки от
недействительных.
Охарактеризовать сделку в качестве: не вступившей в силу,
несовершенной, несостоявшейся, было бы не совсем правильно, поскольку
такие действия не могут называться сделками, так как данные действия
представляют собой событие, совершенное до возникновения сделки, точнее
сказать, недоделки сделки.
Таким образом, в виду того, что несостоявшиеся сделки не могут быть
признаны сделками, как таковыми, то целесообразнее разработать,
применимую к ним, новую терминологию, ввести иное определение,
60
например: не согласованные волеизъявления, действия (волеизъявления), не
состоявшиеся как сделки.
Вышеуказанная терминология более точно характеризует сущность
изучаемого явления, поскольку свидетельствует о факте совершения
действия, которое сделкой являться не может, а само действие, хотя и
совершено, но признаваться в качестве сделки не может.
Характеристика сделки в качестве несостоявшейся, несовершенной, не
вступившей в силу, и именование договора не заключенным в русском языке
представляют собой оксимороны (греч. oxymoron — букв, остроумно-
глупое). Такие стилистические обороты, которые сочетают
противоположные по значению слова выступают в роли бессмыслицы,
аналогичные таким словосочетаниям как: «мертвые души, живой труп» и т.
д. Такие стилистические обороты используются в литературной речи с целью
придания языку выразительности и колорита, тогда как такие обороты в
научной терминологии применятся не могут.
С точки зрения русского языка в словосочетаниях «несостоявшаяся
сделка», «незаключенный договор», «несовершенная сделка» слова
«несостоявшаяся», «незаключенный», «несовершенная» представляют собой
не качественными характеристиками существительного «сделка», а действия,
которые это существительное (слово «сделка») претерпевает (если
состоялась — сделка, если не состоялась — не-сделка), поскольку данные
действия («несостоявшаяся», «незаключенный», «несовершенная») в таких
словосочетаниях как «несостоявшаяся сделка», «незаключенный договор»,
«несовершенная сделка» являются причастиями, т. е. действиями, которые
существительное испытывает на себе, поскольку они образованы от глаголов
совершенного вида (состояться (несостоявшиеся сделки), заключить
(незаключенные договоры), совершить (несовершенные сделки)).
61
Глава 3. Имущественные последствия и спорные вопросы
недействительных и незаключенных сделок
3.1. Реституция
Если сделка не подлежала исполнению, поскольку она совершена с
нарушением требования закона, то такая сделка аннулируется. В случае,
когда сделка полностью или частично исполнена, но в дальнейшем признана
недействительной, возникает вопрос об имущественных последствиях ее
недействительности.
В гражданском праве используется такое понятие, как Реституция,
которое и означает имущественные последствия недействительности сделки.
Реституция (от лат. restituere - возвращать, восстанавливать, возмещать,
приводить в порядок), является главным имущественным последствием
недействительности сделок.
Необходимо отметить, что возникновение реституционных прав и
обязанностей является последствием не собственно недействительной
сделки, а произведенных по ней предоставлений, поэтому если таковые не
производились, то и реституция не может иметь места, поскольку была бы
беспредметной.
Реституция (restitutio in integrum) – это понятие, которое изучается со
времен римского права.
Римская реституция имела преобразовательный характер, поскольку
являлась орудием для ликвидации правового эффекта различных
юридических фактов, к числу которых относятся и сделки.
В отличие от Римской реституции реституция по российскому
гражданскому праву нацелена не на аннулирование сделки, право на
применение которой представляется судебным органам, а на возврат
имущества, переданного по недействительной сделке. Следовательно,
Российская реституция не имеет преобразовательного эффекта, которым
когда-то владела Римская реституция.
62
Специфическое для отечественного права понимание правовой
природы возврата предоставленного по недействительной сделке (или
компенсации его стоимости) впервые формируется в период действия ГК
РСФСР 1922г. (1922-1964г.г.), который разграничил ситуации, когда
полученное по недействительной сделке или его стоимость взыскиваются в
доход казны, а когда они подлежат возврату (компенсации) стороне этой
сделки (ст.148-151). Ранее подобного разграничения не делалось, поскольку
дореволюционному частному праву такая мера, как взыскание в доход
государства, полученного по сделке, была вообще не известна.
Дальнейшим шагом в оформлении реституции в качестве
самостоятельной меры стала часть 2 статьи 48 ГК РСФСР 1964г.,
установившая для недействительных сделок в качестве общего правила
единое последствие в виде реституции, не употребляя самого этого термина.
Причем, в этом Кодексе не были воспроизведены имевшиеся в ГК РФ
РСФСР 1922г. отсылки к институту неосновательного обогащения (ст. 147,
149, 150).
Ту же самую позицию российский законодатель без существенных
изменений вновь выражает в принятой в 1994г. части первой ныне
действующего Гражданского кодекса.
Приобретение имущества по сделке означает не только получение его в
свое фактическое обладание, но и приобретение юридических прав на него. В
соответствии с положениями гражданского законодательства РФ сделка
признается недействительной с момента ее совершения, следовательно,
правовое основание получения имущества по такой сделке, отпадает. Если
же имущество все-таки было получено, то его изъятие по сделке, которая
признана недействительной, означает, что правовое основание на
приобретение этого имущества отсутствует, а лицо фактически лишь
незаконно обладает чужим имуществом.
63
В гражданском законодательстве различают следующие последствия
недействительных сделок:
▪ двусторонняя реституция (имущественные последствия
недействительности сделки);
▪ односторонняя реституция;
▪ возмещение реального ущерба;
▪ недопущение реституции.
Последствиями признания сделки недействительной является возврат
сторонам договора всего того, что они успели исполнить в соответствии с
условиями подписанного контракта.
Таким образом, обязанность возвратить друг другу все полученное
основывается на факте передачи имущества по сделке, признающейся
недействительной, и преследует цель восстановить положение,
существовавшее до такой передачи, а не наказать виновных.
Имущественные последствия недействительной сделки включают в
себя основные и дополнительные последствия.
К основным последствиям недействительности сделки относятся:
- двусторонняя реституция,
-односторонняя реституция,
- изъятие имущества обеих сторон в доход имущества РФ.
Под двусторонней реституцией подразумевается восстановление
прежнего состояния, в рамках которого стороны сделки, признанной
недействительной, передают друг другу все то, что было приобретено по
такой сделке в натуральном выражении.
В случае, если предметом данной сделки является оказание услуг,
выполнение работ, пользование имуществом и т.д., то подлежит возмещению
стоимость полученного.
Таким образом, сущность двусторонней реституции состоит в том, что
стороны, совершившие и исполнившие недействительную сделку,
восстанавливаются в первоначальное положение.