44
письменном виде не позднее 45 дней с даты принятия решения о
реорганизации. Акции должны быть проданы в течение 30 дней с момента их
предъявления к выкупу. Выкуп производится по цене, указанной в
сообщении о проведении общего собрания, но не ниже рыночной стоимости,
определенной независимым оценщиком. Причем сумма, которая может быть
направлена на выкуп, не должна превышать 10% чистых активов компании.
Если достаточно большое количество акционеров решат потребовать выкупа
своих акций и у компании не хватит средств на погашение собственных
обязательств, на имущество компании будет наложено взыскание. Если у
компании, участвующей в реорганизации, достаточно средств, то она может
заранее постепенно выкупить свои акции, что позволит избежать резкого
оттока средств после начала реорганизации.
Также существует риск потери лицензий, так как Российским
законодательством не предусмотрен переход прав предприятия к его
правопреемнику. Это, в частности, касается видов деятельности, которые
может осуществлять лишь компания, получившая лицензию (ст. 7
Федерального закона от 08.08.01 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных
видов деятельности»). Соответственно, при реорганизации лицензия не
может передаваться правопреемникам, а значит, теряет юридическую силу.
Работа без лицензии влечет за сбой риск признания сделок
реорганизованного предприятия недействительными и наложения
административных и налоговых санкций.
Таким образом, для того чтобы избежать подобных проблем неоходимо
заранее начинать работу по получению лицензии на компанию, к которой в
ходе реструктуризации будут присоединены другие предприятия.
При реорганизации существует проблема и в кадровом вопросе. В
заключение нужно отметить, что юридические риски, безусловно,
существенны и следует заранее принять меры по их устранению. Однако
нельзя забывать о том, что важно обеспечить понимание сотрудниками целей
и задач предстоящей реорганизации. Наиболее эффективный инструмент
45
управления персоналом – проведение совещаний и конференций, на которых
сотрудникам будут разъясняться предстоящие изменения. При
реорганизации компании трудовые отношения с работниками продолжаются
только по соглашению с ними, соответственно, существует риск потери
кадров в случае их несогласия с условиями реорганизации. Кроме того, в
соответствии с положениями Трудового кодекса РФ персонал вправе
требовать от работодателя предоставления информации по вопросам
реорганизации. Руководству предприятий не стоит этим пренебрегать,
поскольку информирование сотрудников во многих случаях помогает
справиться с проблемой их массового ухода.
Таким образом, чтобы реорганизацию не признали незаконной
(недействительной) необходимо тщательно подготовиться к проведению
данного процесса, проанализировать информацию, изучить все ньюансы
данного процесса.
46
Глава 2. Порядок и условия проведения реорганизации юридических
лиц
2.1 Основания проведения реорганизации
Определение реорганизации трактуется как полная или частичная
замена владельцев кооперативных предприятий, а также замена
организационно-правовых форм ведения бизнеса.
Для проведения процедуры реорганизации юридическое лицо имеет
определенные основания для ее проведения.
Реорганизация в форме присоединения, по своим функциям,
значительно отличается. Вместо замены владельцев предприятий,
происходит создание одной организации, которая включает в себя несколько
отдельных фирм. Такой шаг делается для того, чтоб расширить
существующий бизнес, повысив материальное положение каждого
предприятия, за счет слаженной работы и отсутствия влияния налоговой
инспекции на каждую фирму отдельно.
В связи с тем, что российское законодательство разделяет
реорганизацию на добровольную и принудительную, в зависимости от того,
кому именно принадлежит инициатива в проведении реорганизации,
различаются и некоторые процедурные моменты ее проведения
1
, о которых
изложено ниже.
На практике наиболее распространенной является добровольная
реорганизация, когда решение о реорганизации в соответствии со ст. 57 ГК
РФ принимают учредители (участники) либо орган юридического лица,
уполномоченный на то его учредительными документами.
Например, вопрос о реорганизации акционерного общества может быть
вынесен на решение общего собрания акционеров только по предложению
совета директоров, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49
Федерального закона «Об акционерных обществах»). В обществах с
1
Марьянков А. Новые правила о реорганизации юридических лиц // Корпоративный
юрист. – 2009. - № 8.
47
ограниченной ответственностью инициатором реорганизации в принципе
могут выступать как участники общества, так и его органы (п. 2 ст. 35
Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Учитывая, что в отличие от Федерального закона «Об акционерных
обществах» Федеральный закон «Об обществах с ограниченной
ответственностью» не содержит специальных норм, ограничивающих права
указанных лиц и органов в отношении вынесения вопроса о реорганизации
на решение общего собрания. А значит, можно сделать вывод о том, что
любой из указанных органов или участников может инициировать принятие
решения о реорганизации. Такое же право имеют члены и соответствующие
органы производственных кооперативов.
В ст.60 Гражданского кодекса РФ говорится о том, что уведомление в
орган, который занимается внесением данных в Единый государственный
реестр юридических лиц (далее по тексту – ЕГРЮЛ), отправляется не
позднее, чем через три дня после принятия решения. В Российской
Федерации таким органом является Федеральная налоговая служба.
В настоящее время на базе Федеральной налоговой службы в каждом
регионе создан Единый регистрационный центр (далее по тексту – ЕРЦ),
который регулирует, контролирует и осуществляет функции по регистрации
субъектов предпринимательской деятельности. В том числе в функции ЕРЦ
входит регулирование и сопровождение вопросов реорганизации.
В уведомлении о принятии решения о реорганизации должна быть
указана следующая информация:
- полное название компании;
- идентификационный номер (ИНН);
- юридический адрес компании;
- суть моментов реорганизации;
- информация о решении членов общества или собрания акционеров.
48
Российское законодательство предусматривает, что решение о
реорганизации принимается одновременно с утверждением договоров о
слиянии (присоединении) и передаточного акта (разделительного баланса).
Причинами проведения реорганизации могут стать такие критерии, как:
ужесточение конкуренции на рынке, способной повлиять на статистику
торговли остальных фирм;
увеличение закупочных цен на сырье и материалы, а следовательно
увеличение себестоимости производимой продукции;
недостаточная организация предприятия для изготовления
качественной конечной продукции;
видение дальнейших перспектив по модернизации выпускаемой
продукции и возможном увеличении спроса именно на свою продукцию;
усиление самостоятельности подразделений фирмы, так как
автономность отделов, филиалов фирмы поможет модернизировать процесс
управления структурой, что приведет к постепенному или резкому
увеличению доходности компании в целом;
увеличение активов компании;
инвестиционная привлекательность компании посредством укрепления
позитивного имиджа корпорации и дополнительного вливания капитала в
структуру компании;
объединение нескольких компаний для получения более весомого
экономического эффекта.
Таким образом, для проведения реорганизации необходимо провести
предварительные мероприятия, определить основания, а также определить
цели, с которыми проводится реорганизация.
Для проведения процедуры реорганизации юридическому лицу
необходимо собрать пакет документов, а также урегулировать вопросы с
контрагентами и сотрудниками организации, и поэтому добровольная
реорганизация может проходить в срок от трех до шести месяцев.
49
Исходя из целей, которые преследует организация, добровольная
реорганизация в предусмотренных законом случаях может осуществляться с
предварительного согласия государственных органов (п.3 ст.57 ГК РФ).
Такое согласие требуется получить от Федеральных антимонопольных
органов, контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые
могли бы занять доминирующее положение на товарном рынке.
В соответствии с п. 2 ст. 57 ГК РФ принудительная реорганизация
осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или
по решению суда.
В ГК РФ не указано, какой именно государственный орган уполномочен
принять решение о реорганизации, и этот вопрос регламентируется
специальными законами и правовыми актами. Как правило, решение о
принудительной реорганизации принимает антимонопольная служба или
комитет, или антикоррупционная служба.
Принятие решения о реорганизации государственным органом
затрагивает права граждан и юридических лиц, и именно поэтому ГК РФ
устанавливает, что такое решение может быть принято только в случаях,
установленных законом. Главным законом в этой области является
Федеральный закон от 26. 07. 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
В соответствии с ГК РФ и Федеральным законом «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»
принудительная реорганизация может быть осуществлена только в форме
разделения и выделения.
По мимо, принятия решения государственными органами в
принудительном порядке, государственные органы также в праве признать
реорганизацию недействительной, в случаях если сведения внесенные в
ЕГРЮЛ являются недостоверными и по иным основаниям, установленным
законодательством (Приложение 2).
Положительное решение о принудительной реорганизации может быть
принято, если есть следующие признаки у предприятия:
50
возможность обособить часть структурных подразделений;
структурные подразделения между собой не связаны единым
технологическим процессом;
созданные в процессе реорганизации новые юридические лица, имеют
возможность самостоятельно конкурировать на рынке.
Таким образом, принятие решения о принудительной реорганизации и
ее проведение не должны в конечном результате (после ее завершения)
неблагоприятно сказаться (принести ущерб) на осуществлении деятельности
юридического лица.
Решение о проведении принудительной реорганизации,
уполномоченный орган или суд может принять, если есть следующие
причины:
- нарушения порядка получения предварительного разрешения
антимонопольного органа для совершения различных законных сделок;
- осуществление предприятием монополистической деятельности с
нарушением норм законодательства.
При этом не исполнение решения о принудительной реорганизации дает
право суду по требованию антимонопольного органа назначить внешнего
управляющего юридическим лицом, который и осуществит такую
реорганизацию (абз.2 п.2 ст.57 ГК РФ).
В решении о реорганизации будет указан срок, в течение которого и
необходимо выполнить все процедуры. Как правило, для проведения
подобных мероприятий юридическому лицу даётся от полугода до одного
года. Срок зависит от количества кредиторов, а также от сложности самой
процедуры.
Решение может быть принято в положительную сторону, если вновь
образованные юридические лица:
могут свободно вести деятельность на рынке;
есть техническая возможность выделить из «старого» предприятия его
структурные подразделения и обособить их от других;
51
существует техническая и технологическая возможность для
выделения или разделения.
Нельзя производить принудительные реорганизационные мероприятия в
тех случаях, когда присутствуют следующие условия:
1. нет возможности обособить хотя бы одно структурное подразделение,
то есть, нет технической возможности, и подразделение, как самостоятельное
юридическое лицо, не сможет существовать на рынке.
2. выделенные новые предприятия не смогут выдержать условия
свободной конкуренции на рынке, и, как следствие, разорятся.
В этих случаях, нельзя принимать решение о принудительной
реорганизации, так как это будет не повышение конкуренции (с этой целью и
проводят эти мероприятия), а нарушения антимонопольного
законодательства.
Исходя из вышеизложенного, самой распространенной является
добровольная реорганизация юридических лиц, и как правило ее основанием
является модернизация бизнеса, направленная на получение более весомого
экономического эффекта. Но как показывает практика, реорганизация не
всегда приводит к улучшению положения организации на рынке, так как не
всегда при ее проведении преследуются правомерные цели.
2.2 Подготовка и принятие решения о реорганизации юридического лица
В процессе осуществления предпринимательской деятельности почти
все коммерческие организации сталкиваются с необходимостью внесения
изменений в учредительные документы или же в единый государственный
реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Подобные изменения должны в
обязательном порядке регистрироваться в ФНС, а записи о таких изменениях
должны вноситься в ЕГРЮЛ.
52
Первоначальным этапом проведения реорганизации является принятие
решения о реорганизации
1
.
Как было сказано выше, решение о реорганизации юридического лица
принимают его учредители (участники) либо орган юридического лица,
уполномоченный на осуществление этой процедуры учредительными
документами. Такая реорганизация считается добровольной. Принудительная
реорганизация юридического лица осуществляется только в форме его
разделения или выделения в случаях, установленных законом, по решению
уполномоченных государственных органов или по решению суда.
В организации проводится собрание учредителей. Учредитель
принимает решение о начале процедуры реорганизации, данное решение
фиксируется в решении единственного участника или в протоколе общего
собрания учатников.
Следующим этапом является подготовка и направление уведомления. В
течение трех рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации
(ст.13.1 п.1. 129-ФЗ) нужно в письменной форме уведомить регистрирующий
орган (ФНС) о начале процедуры реорганизации по установленной форме с
приложением решения о реорганизации. При этом количество решений о
реорганизации должно соответствовать количеству организаций,
участвующих в процедуре реорганизации.
В налоговую инспекцию по месту постановки на учет подготавливается
заявление по форме Р12003, которое и является тем самым уведомительным
письмом.
Форма заявления может быть заполнена с помощью программного
обеспечения, либо вручную. Для облегчения заполнения документов ФГУП
ГНИВЦ ФНС разработало специальную программу подготовки документов,
1
Юридические лица и их государственная регистрация: Постатейный комментарий к
статьям 48 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральному закону «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» /
Под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова. – М.: Статут, 2010.
53
используемых при регистрации юридических лиц.
Используя данную программу необходимо достоверно внести все
сведения, так как неправильное заполнение формы уведомления может
послужить отказом от регистрирующих органов в проведении
регистрационных действий.
Распечатанную форму не нужно скреплять, сшивать и подписывать.
Необходимо с данным уведомлением обратиться в нотариальную контору,
где нотариус удостоверяет подлинность подписи заявителя и сшивает
заявление.
Данное уведомление о начале процедуры реорганизации направляется
представителем юридического лица, действующего на основании
нотариальной доверенности, которое приняло решение последним, либо
лицом, указанным в решении о реорганизации, кроме реорганизации в форме
преобразования.
На основании вышеуказанного уведомления регистрирующий орган в
течение трех рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое
лицо (лица) находится в процессе реорганизации. После чего выдает
участникам реорганизации лист записи в ЕГРЮЛ заверенный налоговым
органом (Приложение 3), который в последующем будет необходим для
публикации сообщений о реорганизации общества в «Вестнике
государственной регистрации». Запись в ЕГРЮЛ выглядит следующим
образом, указанным на рисунке 1.
Рисунок 1 – Запись в ЕГРЮЛ о состоянии юридического лица.
Данные сведения являются открытыми, что позволяет организациям при
выборе контрагентов быть осведомленными о состоянии юридических лиц и
не быть подвержены риску при установлении взаимоотношений.