15
Шансы не попасть под сокращение каждого работника определяются
конкурентными принципами. В приоритете работодателей всегда были и
будут квалифицированные и высокоэффективные работники.
Государство предусмотрело множественные гарантии прав работников,
оказавшихся без работы из-за реорганизационных мероприятий на
предприятии.
Нормами трудового права определен круг лиц, увольнение при
реорганизации предприятия в форме присоединения недопустимо:
- беременные женщины;
- родители, находящиеся в декретном отпуске;
- одинокие родители несовершеннолетних детей;
- лица, на иждивении у которых есть инвалиды [31].
Если же сокращения штата в реорганизуемом предприятии не
избежать, то увольнение в связи с реорганизацией предприятия должно
проходить по следующей процедуре:
1. Издается приказ о реорганизации. Каждый сотрудник должен
быть с ним ознакомлен под роспись.
2. Составляется уведомление с внесением в него данных об
изменившихся условиях работы. В уведомлении должен быть обозначен
срок, в течении которого сотрудник должен определиться, будет ли он
работать дальше в новых условиях.
3. Работодатель обязан сделать предложение другой вакантной
должности. Согласно трудовому законодательству допускаются предложения
вакансий, требующих меньшую квалификацию и оплату труда.
4. Если сотрудник принял решение не продолжать работу, он
подает заявление об увольнении установленной формы в отдел кадров. На
основании этого заявлении издается приказ об увольнении сотрудника [28].
При увольнении каждый сотрудник получает следующие обязательные
выплаты:
- невыплаченный остаток заработной платы и премии;
16
- компенсационная выплата за неиспользованный отпуск;
- выходное пособие (в случае увольнения по соглашению сторон) [43].
1.2 Правовое регулирование реорганизации юридических лиц
Общие положения о реорганизации юридических лиц и ее процедуре
изложены в статьях 57—60 ГК РФ. Также ГК содержит ряд требований по
реорганизации отдельных юридических лиц отдельных организационно-
правовых форм: хозяйственных товариществ и обществ (ст. 68), обществ с
ограниченной ответственностью (ст. 92), акционерных обществ (ст. 104),
производственных кооперативов (ст. 112), казенных предприятий (ст. 115) и
др. В ГК РФ нет специальной отсылки к законам, определяющим
особенности их реорганизации. В то же время ГК РФ дает отсылки на ряд
законов и прочих нормативно-правовых актов, содержащих положения о
различных юридических лицах с определенной организационно-правовой
формой. Так, например, есть ссылки на следующие нормативно-правовые
акты: ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ
«Об акционерных обществах», ФЗ «О производственных кооперативах». В
итоге, неясно какие нормы следует считать общими, а какие специальными
[36].
Действующее законодательство никак не формулирует понятие и
сущностные признаки реорганизации юридических лиц. В настоящее время
все еще нет единого подхода к определению реорганизации и в правовой
теории.
Определений и подходов к реорганизации юридических лиц масса,
поэтому имеет смысл привести мнения различных авторов различных этапов
развития данного института на территории Российской Федерации, ведь в
ранние этапы исследователи больше полагались на опыт западных стран, чем
17
сейчас, что придает их подходам большую объективность с точки зрения
общепринятых в различных странах норм [50].
По мнению Е.А. Суханова, реорганизация юридических лиц есть их
прекращение, влекущее за собой соответствующий порядок правопреемства
[42].
Н.И. Клейн предлагает считать реорганизацию, как процедуру
организационных мероприятий, в результате которых изменяется
субъектный состав рынка. Это можно интерпретировать как факт того, что на
рынке появляются одни организации и прекращают свою деятельность
другие [42].
По мнению М.И. Кулагина, реорганизация юридических лиц является
одной из правовых форм, в которой облекается процесс централизации
производства и капитала в экономике буржуазных стран [42].
Некоторые авторы отождествляют природу реорганизации с природой
ликвидации юридических лиц.
По мнению М.И. Брагинского, реорганизация означает прекращение
юридического лица с переходом его прав и обязанностей другому
юридическому лицу, либо юридическим лицам [42].
По мнению В.С. Мартемьянова, реорганизация означает только
прекращение существования предприятия в его прежнем виде без
прекращения его непосредственной деятельности и передачи имущества на
основе правопреемства [42].
Кирилловых А.А. дает характеристику с двух точек зрения. С
юридической точки зрения, реорганизация юридического лица представляет
собой процедуру изменения правовых характеристик юридического лица,
смену его правового статуса. С экономической точки зрения, реорганизация
— это преобразование, переустройство организационной структуры и
управления предприятием, компанией при сохранении основных средств и
производственного потенциала предприятия [42].
18
Витрянский В.В. дает наиболее полное, развернутое и исчерпывающее
определение: «Реорганизация — прекращение коммерческой организации,
связанное с изменением ее имущественного комплекса (или организационно-
правовой формы), направленное на достижение цели, для которой
организация создавалась» [42].
Из приведенных выше определений различных авторов можно сделать
вывод, что реорганизация зачастую понимается как процесс прекращения
юридических существования лиц при соблюдении условия универсального
правопреемства. Однако более чем очевидно, что прекращение
существования юридического лица не является конечной целью проведения
реорганизации. За исключением, правда, отдельных случаев, которые,
зачастую преследуют за собой не совсем законные цели.
Коровайко А.В. дает довольно индивидуальное определение
реорганизации — «реорганизация, представляется способом консолидации
или разделения имущества (бизнеса) участниками юридического лица на
основе их субъективных интересов, иногда отличных от целей
реорганизуемого субъекта как такового, в противоположность
господствующему мнению о реорганизации как о способе оптимизации
бизнеса путем перераспределения имущества» [49].
Подобную трактовку можно считать более чем обоснованной и полной,
так как она находит свое закрепление теория фикции, которая нашла
поддержку у таких видных дореволюционных русских цивилистов как
Ф.Савиньи, Д.И. Мейером, Г.Ф. Шершеневич и многими другими. В
соответствии с данной концепцией, юридическое лицо представляло собой
бестелесное, вымышленное образование, которое создано с помощью его
законодательного закрепления для достижения определенной юридической
цели. Таким образом, юридическое лицо представляет собой реально не
существующую конструкцию, созданную законодателем. Юридическое лицо,
как фикция, не может обладать правами и дееспособностью, так как оно
19
является лишь вымышленным понятием, а в обороте участвует через
представителей [37].
В результате развития теории фикции была выдвинута теория целевого
имущества, в соответствии с которой субъективные права и обязанности
могут принадлежать как конкретному субъекту, так и служить определенной
цели (объекту). При втором варианте субъект права вообще не требуется,
поскольку его роль выполняет обособленное с этой целью имущество. Еще
одним вариантом теории фикции стала теория интереса, в соответствии с
которой права и обязанности юридического лица в действительности
принадлежат тем реальным физическим лицам, которые фактически
используют общее имущество и получают от него выгоды. Их общий интерес
олицетворяет юридическое лицо [56].
Часть 2 статьи 5 Федерального закона «Об общественных
объединениях» закрепляет данную теорию законодательно, устанавливая, что
право граждан на создание общественных объединений реализуется как
непосредственно путем объединения физических лиц, так и через
юридические лица — общественные объединения, то есть ключевым
элементом являются физические лица.
При анализе самой сущности реорганизации следует обратить особое
внимание на роль участников юридического лица в процессе самой
реорганизации.
Как пример, А.А. Карлин указывал, что следует отличать прекращение
внутренних отношений между товарищами от прекращения внешних
отношений товарищества с третьими лицами. И те и другие могут
прекращаться в разное время и при различных условиях. Так, внутренние
отношения между товарищами прекращаются сразу по наступлению факта
прекращения товарищества. Отношения с третьими лицами же сохраняются
во все этапы ликвидации товарищества [27].
Таким образом, можно выделить 2 различных сферы правоотношений
юридического лица при реорганизации – внутреннюю и внешнюю.
20
Внутренняя, которая охватывает отношения внутри общества, а внешняя
охватывающая отношения с иными субъектами права вне юридического
лица.
В таком случае, реорганизацию, с содержательной стороны, имеет
смысл охарактеризовать не иначе как способом консолидации имущества
юридического лица между участниками этого юридического лица, либо
другими участниками гражданского оборота, которые в итоге станут
участниками этого самого юридического лица [66].
Если точку зрения сменить на формально-юридическую, то
реорганизация — это процесс, в котором происходит перемена лиц в
обязательствах в порядке универсального правопреемства.
Юридически значимыми признаками реорганизации являются:
универсальное правопреемство вновь возникших юридических
лиц, включающее передачу имущественных и неимущественных прав и
обязанностей;
изменение размера уставного капитала и состава участников
реорганизуемого юридического лица, за исключением реорганизации в
форме преобразования;
учреждение вновь образуемых юридических лиц, являющихся
правопреемниками, не самим реорганизуемым юридическим лицом, а его
участниками, вследствие чего возникает полная автономия
новообразованного общества, то есть никаких связей с изначальным
реорганизуемым юридическим лицом [51].
В соответствии со статьей 57 Гражданского Кодекса Российской
Федерации (далее по тексту – ГК РФ) реорганизация юридического лица
может быть осуществлена в формах слияния, присоединения, разделения,
выделения, преобразования [45].
Интересный подход предлагает Г.С. Шапкина, которая выступает с
точкой зрения о необходимости объединения всех 5 способов реорганизации
юридического лица в три группы.
21
Первая — укрупнение общества, когда на основе двух или нескольких
юридических лиц создается одно, более крупное, поглощающее ранее
существовавшие. Сюда относятся слияние обществ и присоединение.
Вторая — разукрупнение юридического лица, при котором на основе
одного создаются два или несколько новых, и выделение, при котором
реорганизуемое общество сохраняет свой статус, но путем передачи части
принадлежащих ему прав и обязанностей (выделения имущества) создается
одно или несколько новых обществ.
В связи с тем, что при преобразовании происходит смена
организационно-правовой формы юридического лица, оно значительно
отличается от прочих форм реорганизации, и поэтому занимает в этом
институте особое место. Личное мое мнение, что преобразование, хоть и
отличается от иных форм реорганизации, но это отличие не настолько
огромно, чтобы реорганизация могла занимать особое место [29].
Основания для проведения реорганизации, с точки зрения
волеизъявления участников, можно разделить на 3 разновидности:
1) Добровольные – на основании решения участников, собственника,
либо уполномоченного на то органа;
2) Принудительные – на основании решения компетентного
государственного органа;
3) Вынужденные – на основании изменения действующего
законодательства (как элементарный пример — этим может являться отмена
какой-то либо из организационно-правовых форм) [64].
В.Д. Рузанова, изучая институт реорганизации юридических лиц в
зарубежном праве, утверждал, что реорганизация, несмотря на различия в
терминологиях, способах проведения, процедурах и особенностях в
различных странах может быть трех видов:
1) Слияние, в котором две и более организации сливаются в одну;
2) Поглощение, где одна и более компании присоединяются к одной,
уже заранее существующей;
22
3) Разделение, где юридическое лицо разделяется на две и более
организации [44].
Иногда данную систему расширяют иными формами реорганизации,
например выделением, которое предусматривает создание нового
юридического лица с передачей части имущества от компании, в результате
реорганизации которая новое юридическое лицо и начинает свое
существование.
В настоящее время ГК РФ предусматривает 5 форм реорганизации
юридического лица, суть которых регулируется как ГК РФ, так и
специальными законами, которые посвящены отдельным формам
юридических лиц.
Слияние предполагает прекращение существования в двух и более
организаций, в процессе реорганизации, и дальнейший переход их
материальных и нематериальных прав и обязанностей к новообразованному
юридическому лицу.
Присоединение предполагает прекращение существования
организации, и дальнейший переход его материальных и нематериальных
прав и обязанностей к другому заранее существовавшему юридическому
лицу, к которому происходит «присоединение».
Разделение предполагает прекращение существования юридического
лица, и дальнейшее распределение его материальных и нематериальных прав
и обязанностей между новообразованными организациями.
Выделение предполагает сохранение юридического лица-донора, с
созданием одного и более новых юридических лиц, к которым переходит
заранее определенная часть прав и обязанностей организации, проходящей
реорганизацию в данной форме.
Преобразование юридического лица предполагает изменение
организационно-правовой формы реорганизуемой организации, с переходом
ее материальных и нематериальных прав и обязанностей новообразованной
организации. С фактической точки зрения (де-факто) права и обязанности
23
реорганизуемого юридического лица просто сохраняются, но с юридической
точки зрения (де-юре) это уже будет новая организация, к которой в порядке
правопреемства переходят все права и обязанности юридического лица
подвергшегося реорганизации в данной форме.
При слиянии прекращается самостоятельное существование
сливающихся организаций, и на их основе образуется новое юридическое
лицо, которое будет их законным правопреемником. При присоединении
одно юридическое лицо вливается в другое, и вновь образованное
юридическое лицо также становится их правопреемником в полном объеме.
При преобразовании юридическое лицо перестает существовать, перенося
свою юридическую личность на новую организацию, к которой и переходят
права и обязанности преобразуемого юридического лица. При разделении и
выделении права и обязанности реорганизованного юридического лица
переходят, хотя и в порядке универсального правопреемства, но в
соответствии с разделительным балансом, т.е. переходит лишь
соответствующая часть прав и обязанностей.
В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных
юридических лиц могут переходить:
1) в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии,
присоединении и преобразовании);
2) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в
соответствующих частях (при разделении);
3) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при
выделении) [58].
В итоге, на основании вышесказанного, можно сделать вывод, что при
проведении реорганизации, в зависимости от ее формы, можно разделить все
на 3 варианта сценария:
1) Происходит прекращение существовавшего юридического лица
(присоединение);
2) Происходит создание нового юридического лица (выделение);
24
3) Происходит прекращение одного и более юридических лиц с
созданием одного и более юридических лиц (преобразование, слияние,
разделение) [58]
Однако есть случаи, которые не подпадают под устоявшуюся
классификацию форм реорганизации юридических лиц. Например, в случае
перехода части каких-либо прав и обязанностей одной заранее
существовавшей организации к другой, также заранее существовавшей. В
данном случае получается некий комплекс, состоящий из выделения и
присоединения.
Как пример – прекращение существования юридического лица, с
дальнейшим переходом его прав и обязанностей, в порядке универсального
правопреемства, между 2 и более заранее существовавшими юридическими
лицами. В данном случае мы видим уже комплексную форму реорганизации,
состоящую из разделения и присоединения. Однако, одновременно с этим,
подобные процедуры не являются чем-то новым и уникальным, они вполне
зарекомендовали себя с точки зрения приносимой ими пользы в гражданском
обороте и ведении деятельности юридическими лицами. С точки зрения
законодательства они ничуть не нарушают установленную суть и порядок
реорганизации, и вполне соответствуют действующим нормам права.
Возможно, допустимо будет сказать, что установленные формы
реорганизации, в данных процедурах, были использованы как база, и
соответствующе развиты.
Как считает ряд специалистов, преобразование является типичным
вариантом универсального транслятивного правопреемства.
Как указывает Б.Б. Черепахин, правопреемство называется
транслятивным, когда оно производно от приобретения субъективного права
или гражданско-правовой обязанности, «новое» правоотношение возникает
потому, что существовало первоначальное правоотношение.
Несмотря на то, что преобразование предполагает всего лишь смену
одной формы юридического лица на другую его организационно-правовую