25
форму, проведение единовременно иных форм реорганизации недопустимо.
В любом случае, и в начале, и в конце процедура реорганизации, будет
существовать исключительно одно юридическое лицо, и не более. Как
пример, таким образом нельзя начать процедура реорганизации двух обществ
с ограниченной ответственностью в одно открытое акционерное общество.
Также действующее законодательство не позволяет проводить
преобразование коммерческих юридических лиц в некоммерческие
организации, а общества с ограниченной ответственностью и акционерные
общества в товарищества.
Действующее законодательство широко раскрывает вариативность и
возможность реорганизации различных товариществ, обществ и
кооперативов, однако, что касается, государственных и муниципальных
юридических лиц, то тут в законодательстве нет четкого закрепления, и
данный вопрос все еще остается открытым.
Реорганизацию можно считать свершившейся и завершенной только
после того, как была осуществлена государственная регистрация
новообразованного юридического лица с новой организационно-правовой
формой [47].
В итоге можно увидеть, что помимо имеющегося в законодательстве
перечня форм реорганизации, порядка их проведения и их же характеристик,
также имеется ряд подходов к охарактеризованию их правовой природы.
Всего на сегодняшний день мы имеем пять форм реорганизации
(присоединение, разделение, выделение, слияние и преобразование). Помимо
стандартных классификаций, были приведены и ряд наработок различных
авторов, которые в итоге позволяют разбирать суть и процесс реорганизации
самой по себе и отдельных ее форм более детально и объективно. Наиболее
оптимальным определением реорганизации можно считать «реорганизация
— это изменение правового положения юридического лица, влекущее
возникновение отношений правопреемства юридических лиц, в результате
26
которого происходит одновременное создание или прекращение одного и
более юридических лиц».
1.3 История развития российского законодательства о реорганизации
Для российского законодательства институт реорганизации
юридических лиц в настоящее время является довольно свежим правовым
веянием. Однако в законодательстве поздней Российской Империи
существовало немало норм, посвященных гражданско-правовой
деятельности юридических лиц, или, как их тогда называли, «корпоративных
образований». Такие образования представляли собой «объединения лиц»,
созданные как для получения прибыли, так и для осуществления других,
несвязанных с извлечением прибыли целей.
Сложность вызывала процедура прекращения существования
юридического лица, так как данный вопрос должен был определяться в
первую очередь в уставе юридического лица. А нормы, издаваемые
государством, скорее, дополняли уставы юридических лиц.
Единственными формами реорганизации, полноценно прописанными в
законодательстве в действовавшем тогда законодательстве, были слияние и
присоединение. Тогда слияние рассматривалось как разновидность
присоединения.
Российский Торговый Устав не предполагал понятия «реорганизация»,
а прекращения юридического существования организаций предполагалось
только в формате ликвидации.
Предпосылки для возникновения законодательно закрепленного
института реорганизации, в существующем тогда праве, возникли только со
временем, при значительном развитии капиталистических отношений. Тогда
утвердилась «общая тенденция концентрации капиталов и производства,
комбинирования отдельных стадий производства и стремления к
монополистическому положению на рынке». Первым способом
27
реорганизации, который полноценно сформировался в отечественном
законодательстве, становится слияние. Присоединение, при этом, все еще
рассматривалось как его разновидность.
Один из первых российских примеров объединения компаний —
«учреждение Российско-Американской компании в Иркутске на основании
акта, учиненного компаньонами 3 августа 1798г». 8 июля 1799 г. Павел I
пожаловал компании привилегии и новые правила, которые объявляли, что
«компания сия не вновь учреждается, но составляется из двух существующих
пред сим частных компаний Голикова с Шелиховою и Мыльникова с
товарищами».
В годы «Новой Экономической Политики» (НЭП) в Советском Союзе
институт реорганизации еще продолжал некоторое развитие, но это развитие
было недолгим, и не достаточно плодотворным.
Статья 289 ГК РСФСР 1922 г. Содержала ряд оснований и способов
прекращения существования юридического лица, однако реорганизации» в
их числе все так же не было. Однако, в то же время, п. «б» ст. 364 первого
Гражданского кодекса Советской Республики предполагал, как основание
прекращения существования акционерного общества (подчеркиваю –
исключительно акционерного общества), слияние с другим юридическим
лицом. В отношении иных организационно-правовых форм, рассматривая их
прекращение, ГК РСФСР 1922 г. абсолютно не упоминает реорганизацию.
ГК РСФСР 1922 года не имел общих норм о прекращении
юридических лиц, поэтому данная сфера, в первую очередь, регулировалась
специальными актами о прекращении юридических лиц конкретных видов и
организационно-правовых форм.
В 1927 году было принято «Положение об акционерных обществах»,
где как основания прекращения юридического лица закреплялось: слияние в
одно общество и присоединение одного общества к другому; разделение на
два и более общества; преобразование.
28
Положение «О порядке прекращения кооперативных организаций при
их ликвидации, соединении и разделении» от 15 июня 1927 года
предусматривало два варианта реорганизации кооперативов — слияние и
разделение, однако никак не регламентировало процедуру и механизм их
проведения.
В то время как вопросы реорганизации юридических лиц уже находили
свое закрепление в международно-правовых актах, советская
действительность не позволяла найти им использование внутри страны.
Как полноценный правовой институт, реорганизация впервые находит
свое закрепление в ГК РСФСР 1964 г., где вопросам реорганизации
посвящено лишь 3 статьи, причем довольно короткие (ст. 37, 38 и 39).
Согласно ГК РСФСР 1964 года, реорганизация могла осуществляться в трех
формах: слияния, разделения и присоединения. Полноценное их
регулирование приходилось находить в актах принятых до вступления в силу
данной редакции ГК.
В 1990 году принимаются Закон РСФСР «О предприятиях и
предпринимательской деятельности» и постановление Совета Министров РФ
от 25 декабря 1990 года, утвердившее Положение «об акционерных
обществах». В Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской
деятельности» впервые были сформулированы все формы реорганизации —
слияние, разделение, выделение, присоединение и преобразование (п. 1 ст.
37).
Следующим актом, включающим в себя положения регулирующие
реорганизацию, были «Основы гражданского законодательства Союза ССР и
республик» от 31 мая 1991 года. С началом периода приватизации
государственные предприятия бы преобразованы в акционерные общества
(АО), а их акции распределялись среди коллектива данных предприятий на
льготных условиях. Предполагалось, что простые рабочие смогут
воспользоваться возможностью стать акционером предприятия, на благо
которого они трудились в годы советской эпохи. Однако, на практике, этим в
29
первую очередь, воспользовались лица заработавшие стартовый капитал
сомнительными способами, и государственные служащие определенного
ранга, которые в итоге скупали акции за бесценок. В том числе были
использованы такие неприятные методы, как подделка документов,
злоупотребление доверием людей, нажим и шантаж, подача всевозможных
исков в суды, реорганизация предприятий, силовые захваты, физическое
давление. На стороне защиты подобных предприятий тогда выступал
административный ресурс, который в реалиях новой России осуществлял
свои функции с точностью до наоборот [37].
До принятия ГК РФ 2018 года было довольно сложно говорить о
законодательном регулировании процесса реорганизации юридических лиц,
хотя это было необходимо. В процессе развития института реорганизации мы
мало ориентировались на зарубежное законодательство, что неправильно. В
зарубежном праве существуют различные классификации юридических лиц::
право ФРГ предусматривает частные и публичные учреждения, союзы,
акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью; во
Франции предусмотрены союзы и акционерные (анонимные) общества; в
Англии – юридические лица, инкорпорированные на основе акта парламента
(либо королевской хартии),компании с ограниченной и неограниченной
ответственностью; в США – корпорации, имеющие или не имеющие целью
извлечение прибыли, а также различного рода правительственные
корпорации. Исходя из этого, существуют различные формы реорганизации.
Например, в законодательстве США некоторое подобие слияния и
объединения можно увидеть при объединении двух и более корпораций в
единую, либо на базе одной из них либо при создании новой корпорации.
Институт «Conversion» в законодательстве ряда штатов США является
ничем иным как аналогом российского преобразования предприятий. Любое
юридическое лицо может преобразоваться в корпорацию. Подробно анализ
института реорганизации в зарубежном законодательстве изложен в
приложении.
30
Глава 2. Форма и процедура реорганизации. Документальное
оформление реорганизации
2.1 Основные аспекты реорганизации
Реорган’изация может п’роизводит’ься в пяти формах: слиян’ие,
п’рисоединен’ие, разделен’ие, выделен’ие, п’реобразован’ие. П’ри слиян’ии два
(или более) юридических лица п’рекращают существован’ие - и возн’икает
одно новое. В случае п’рисоединен’ия одно юридическое лицо
(п’рисоединяемое) п’рекращает существован’ие и вливается со своим активом
и пассивом в состав другого (к которому п’роисходит п’рисоединен’ие). П’ри
слиян’ии и п’рисоединен’ии актив и пассив п’рекративших существован’ие
юридических лиц переходят по передаточному акту к той орган’изации, в
рамках которой он’и оказалис’ь после п’рисоединен’ия или слиян’ия.
По различным основан’иям эти пят’ь форм разбивают на различные
группы.. По субъекту - ин’ициатору реорган’изации и ее основан’ию:
1) разделен’ие, выделен’ие - п. 2 ст. 57 ГК;
2) слиян’ие, п’рисоединен’ие, п’реобразован’ие - п. 3 ст. 57 ГК.. По суд’ьбе
имуществен’ной массы:
1) слиян’ие, п’рисоединен’ие (увеличивается);
2) разделен’ие, выделен’ие (умен’ьшается);
3) п’реобразован’ие (остается без изменен’ий);. По факту сохранен’ия
ранее существовавшего юридического лица:
1) п’рисоединен’ие, выделен’ие, п’реобразован’ие (сохраняется);
2) слиян’ие, разделен’ие (не сохраняется);. По оформляющему
реорган’изацию акту:
1) слиян’ие, п’рисоединен’ие, п’реобразован’ие (передаточный акт);
2) разделен’ие, выделен’ие (разделител’ьный баланс).. По моменту
реорган’изации:
1) слиян’ие, разделен’ие, выделен’ие, п’реобразован’ие (с момента
государствен’ной регистрации внов’ь возн’икших юридических лиц);
31
2) п’рисоединен’ие (с момента внесен’ия в единый государствен’ный
реестр юридических лиц записи о п’рекращен’ии деятел’ьности
п’рисоединен’ного юридического лица) [29].
Бол’ьшинство тенденций и п’роблем п’равового регулирован’ия относятся
равным образом ко всем формам.
Первая общая п’роблема - отсутствие ун’ифицирован’ной по
орган’изацион’но-п’равовым формам юридических лиц и формам
реорган’изации п’роцедуры. П’редставляется, что реорган’изация, так же как и
ликвидация, должна четко подразделят’ься на стадии.
2.2 Слияние как форма реорганизации
Слиян’ие - это форма реорган’изации, когда из двух и более
юридических лиц возн’икает одно новое юридическое лицо, к которому
переходят все п’рава и обязан’ности п’режн’их юридических лиц,
п’рекращающих свое существован’ие.
Слиян’ие может быт’ь тол’ько добровол’ьным. То ест’ь оно всегда
п’роисходит по воле самого юридического лица (по решен’ию учредителей
(участн’иков) юридического лица либо его органа, уполномочен’ного на это
учредител’ьными документами).
В рамках п’роцедуры слиян’ия могут объедин’ит’ься тол’ько такие
орган’изации, которые имеют одинаковую орган’изацион’но-п’равовую форму.
Нап’ример, два акционерных общества (АО) могут слит’ься, а вот
акционерное общество и общество с огран’ичен’ной ответствен’ност’ью не
могут.
Это нап’рямую следует из п. 20 постановлен’ия Пленума ВАС РФ от
18.11.2018 N 19 "О некоторых воп’росах п’рименен’ия Федерал’ьного закона
"Об акционерных обществах" (далее - Постановлен’ие Пленума ВАС РФ N
19).
32
В нем сказано, что положен’ия ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об
акционерных обществах", оп’ределяющие порядок их реорган’изации путем
слиян’ия, п’рисоединен’ия, разделен’ия или выделен’ия (стат’ьи 16-19), не
п’редусматривают возможност’ь п’роведен’ия реорган’изации этих обществ
посредством объединен’ия с юридическими лицами иных орган’изацион’но-
п’равовых форм (в том числе с обществами с огран’ичен’ной
ответствен’ност’ью).
Несмотря на это Постановлен’ие, некоторые специалисты все же
высказываются о возможности п’роведен’ия "смешан’ной" реорган’изации,
мотивируя свою точку зрен’ия тем, что указан’ное Постановлен’ие касается
тол’ько акционерных обществ. Соответствен’но в случае, если решат
объедин’ит’ься, скажем, кооператив и ООО, то п’репятствий для этого не
будет.
Дан’ная п’роблема в настоящий момент не имеет однозначного решен’ия.
Поэтому в ситуации, когда решат объедин’ит’ься орган’изации
различных орган’изацион’но-п’равовых форм, мы советуем п’роводит’ь такую
реорган’изацию в форме слиян’ия в два этапа: сначала объединяющиеся
компан’ии должны стат’ь одинаковыми по орган’изацион’но-п’равовой форме
(нап’ример, все ООО) и тол’ько потом объединят’ься [35].
2.3 Присоединение как форма реорганизации
П’рисоединен’ие - форма реорган’изации, когда одно или нескол’ько
юридических лиц п’рисоединяются к другому.
П’ри п’рисоединен’ии п’рекращает существован’ие п’рисоединяемое
юридическое лицо (или нескол’ько лиц), а лицо, к которому п’рисоединяются,
в дополнен’ие к своим п’равам и обязан’ностям п’риобретает п’рава и
обязан’ности п’рисоединяемого лица (лиц) (стат’ьи 57, 58 ГК РФ).
П’рисоединен’ие отличается от слиян’ия следующим. В резул’ьтате
слиян’ия п’рекращают существован’ие все объединяющиеся орган’изации. П’ри
33
п’рисоединен’ии п’рекращают существован’ие тол’ько п’рисоединяемые
орган’изации, а та орган’изация, к которой п’роисходит п’рисоединен’ие,
п’родолжает свою деятел’ьност’ь.
П’рисоединен’ие, как и слиян’ие, может быт’ь тол’ько добровол’ьным.
П’ринудит’ь орган’изацию к тому, чтобы она п’рисоедин’илас’ь к другой
орган’изации, нел’ьзя. П’рисоединен’ие всегда п’роисходит по воле самого
юридического лица (по решен’ию учредителей (участн’иков) юридического
лица либо его органа, уполномочен’ного на это учредител’ьными
документами).
П’ровести п’роцедуру п’рисоединен’ия могут тол’ько те орган’изации,
которые имеют одинаковую орган’изацион’но-п’равовую форму. Нап’ример,
ООО может п’рисоедин’ит’ься к ООО, а вот АО к ООО п’рисоедин’ит’ься не
может (см. п. 20 Постановлен’ия Пленума ВАС РФ N 19). Поэтому если АО
захочет п’рисоедин’ит’ься к ООО, то для начала ему п’ридется п’реобразоват’ься
в ООО, а уж потом п’роводит’ь п’рисоединен’ие [35].
2.4 Выделение как форма реорганизации
Выделен’ие - это форма реорган’изации, когда из реорган’изуемой
орган’изации создается одно или нескол’ько юридических лиц с передачей им
части п’рав и обязан’ностей реорган’изуемой орган’изации без п’рекращен’ия
последней.
П’ри реорган’изации путем выделен’ия из состава юридического лица
"выходят" одно или нескол’ько новых юридических лиц. П’ри этом само
юридическое лицо, из которого п’роизошло выделен’ие, п’родолжает
существоват’ь.
Объем п’рав и обязан’ностей реорган’изован’ного юридического лица и
выделившихся лиц оп’ределяется в разделител’ьном балансе.
В резул’ьтате выделен’ия могут образоват’ься орган’изации тол’ько той
орган’изацион’но-п’равовой формы, какую имеет реорган’изуемая компан’ия.
34
Это значит, что из общества с огран’ичен’ной ответствен’ност’ью могут
выделит’ься тол’ько ООО, а из акционерного общества - АО и т.д. (п. 20
Постановлен’ия Пленума ВАС РФ N 19).
В зависимости от конкретных п’ричин и целей реорган’изация в форме
выделен’ия может осуществлят’ься добровол’ьно либо в п’ринудител’ьном
порядке.
П’ринудител’ьная реорган’изация юридического лица в форме выделен’ия
осуществляется в целях огран’ичен’ия монополистической деятел’ьности
субъектов п’редп’рин’имател’ьской деятел’ьности.
В частности, Закон о конкуренции наделяет ФАС России п’равом
п’рин’имат’ь решен’ия о п’ринудител’ьном выделен’ии, если со стороны
орган’изации имеет место систематическое осуществлен’ие
монополистической деятел’ьности. Под систематическим осуществлен’ием
монополистической деятел’ьности пон’имается совершен’ие в течен’ие трех лет
более двух выявлен’ных в установлен’ном порядке фактов монополистической
деятел’ьности.
Однако одн’их тол’ько фактов монополистической деятел’ьности для
выдачи орган’изации п’редписан’ия о п’ринудител’ьном выделен’ии
недостаточно.
П’ринудител’ьное выделен’ие возможно, тол’ько если выполняются
одновремен’но следующие условия:
- оно ведет к развитию конкуренции;
- имеется возможност’ь орган’изацион’ного и территориал’ьного
обособлен’ия структурных подразделен’ий орган’изации;
- между структурными подразделен’иями орган’изации отсутствует
тесная технологическая взаимосвяз’ь (в частности, если объем потребляемой
юридическим лицом п’родукции (работ, услуг) ее структурного
подразделен’ия не п’ревышает 30% общего объема п’роизводимой этим
структурным подразделен’ием п’родукции (работ, услуг));