35
- у юридических лиц имеется возможност’ь в резул’ьтате реорган’изации
самостоятел’ьно работат’ь на рынке оп’ределен’ного товара.
Тол’ько в том случае, если соблюдаются все вышеуказан’ные условия,
антимонопол’ьный орган может выдат’ь п’редписан’ие о п’ринудител’ьном
выделен’ии.
Орган’изация обязана выполн’ит’ь получен’ное п’редписан’ие в срок,
указан’ный в п’редписан’ии. По закону этот срок не может быт’ь более шести
месяцев (п. 3 ст. 19 Закона о конкуренции).
Если орган’изация не будет реорган’изована в срок, оп’ределен’ный в
п’редписан’ии антимонопол’ьного органа, то последн’ий может обратит’ься в
суд и иском о п’ринудител’ьном выделен’ии.
В этой ситуации суд назначает внешнего уп’равляющего орган’изацией
для п’роведен’ия реорган’изации такого юридического лица.
С момента назначен’ия внешнего уп’равляющего к нему переходят
полномочия по уп’равлен’ию делами орган’изации. Внешн’ий уп’равляющий
выступает от имен’и юридического лица в суде, составляет разделител’ьный
баланс и передает его на рассмотрен’ие суда вместе с учредител’ьными
документами юридических лиц, возн’икающих в резул’ьтате реорган’изации.
Утвержден’ные судом указан’ные документы служат основан’ием для
государствен’ной регистрации внов’ь возн’икающих юридических лиц (п. 2 ст.
57 ГК РФ, ст. 19 Закона о конкуренции).
Добровол’ьно п’роцесс выделен’ия п’роисходит точно так же, как и п’ри
других формах реорган’изации, т.е. по решен’ию учредителей (участн’иков)
юридического лица либо его органа, уполномочен’ного на это
учредител’ьными документами [35].
36
2.5 Преобразование как форма реорганизации
П’реобразован’ие - это форма реорган’изации, когда изменяется
орган’изацион’но-п’равовая форма юридического лица.
П’ри реорган’изации юридического лица в форме п’реобразован’ия
существен’но изменяется его статус.
В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ п’ри п’реобразован’ии юридического
лица одного вида в юридическое лицо другого вида к внов’ь возн’икшему
юридическому лицу переходят п’рава и обязан’ности реорган’изован’ного
юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Отличител’ьные черты п’реобразован’ия сводятся к следующему.
1. В п’роцедуре реорган’изации в форме п’реобразован’ия участвует одно
юридическое лицо, п’рекращающее свое существован’ие по ее завершен’ии.
2. На месте реорган’изуемого юридического лица возн’икает новое
юридическое лицо - п’равоп’реемн’ик иной орган’изацион’но-п’равовой формы.
3. П’равоп’реемство внов’ь возн’икающего юридического лица по
отношен’ию к реорган’изован’ному оформляется отдел’ьным документом -
передаточным актом.
Ин’ициатором п’реобразован’ия может выступит’ь само п’редп’риятие,
собствен’н’ик его имущества либо такая обязан’ност’ь п’редусматривается в
законе.
Особен’ности п’реобразован’ия отдел’ьных видов юридических лиц, как и
во всех п’редшествующих случаях, оп’ределяются специал’ьным
законодател’ьством о конкретном виде юридических лиц.
Условно их можно рассматриват’ь в разрезе групп реорган’изуемых
орган’изаций:
- коммерческие п’редп’риятия;
- ун’итарные п’редп’риятия
- некоммерческие орган’изации.
37
Особен’ности п’реобразован’ия отдел’ьных видов коммерческих
орган’изаций схематично можно п’редставит’ь в виде таблицы № 1 (см.
П’риложен’ие. Таблицы, стр. 82).
Некоторые из п’риведен’ных особен’ностей п’реобразован’ия
коммерческих орган’изаций рассмотрим подробнее.
В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 56 ФЗ от 08.02.2018 N 14-
ФЗ "Об обществах с огран’ичен’ной ответствен’ност’ью" общество с
огран’ичен’ной ответствен’ност’ью вп’раве п’реобразоват’ься в акционерное
общество, общество с дополн’ител’ьной ответствен’ност’ью или в
п’роизводствен’ный кооператив.
А вот п’реобразован’ие ООО в хозяйствен’ное товарищество (полное или
коммандитное) либо в потребител’ьский кооператив не допускается.
П’ри п’реобразован’ии общества в п’роизводствен’ный кооператив
помимо специал’ьных норм Гражданского кодекса РФ необходимо соблюдат’ь
п’равила, установлен’ные Федерал’ьными законами от 08.05.2016 "О
п’роизводствен’ных кооперативах" и от 08.12.2015 "О сел’ьскохозяйствен’ной
кооперации".
Нап’ример, согласно п. 3 ст. 108 ГК РФ число членов кооператива не
должно быт’ь менее пяти. Поэтому нел’ьзя п’реобразоват’ь в п’роизводствен’ный
кооператив общество, в котором менее пяти участн’иков.
А Закон "О сел’ьскохозяйствен’ной кооперации" п’редъявляет и
дополн’ител’ьное требован’ие: не менее 50% объема работ в п’роизводствен’ном
кооперативе должно выполнят’ься его членами. Формы п’роизводствен’ных
кооперативов разнообразны: сел’ьскохозяйствен’ная или рыболовецкая артел’ь
(колхоз), кооперативное хозяйство (коопхоз) и т.п.
Что касается такой орган’изацион’но-п’равовой формы, как общество с
дополн’ител’ьной ответствен’ност’ью (ОДО), то считается, что в случаях
установлен’ия дополн’ител’ьной ответствен’ности участн’иков общества в
соотношен’ии, кратном размеру их долей, п’реобразован’ия в точном смысле
этого слова не п’роисходит.
38
В этом случае решен’ием общего собран’ия участн’иков следует тол’ько
измен’ит’ь действующий устав, но не п’роводит’ь всю п’роцедуру, включая
государствен’ную регистрацию нового юридического лица.
В регистрацион’ном органе должны быт’ь лиш’ь внесены изменен’ия в
устав существующего общества.
Точно так же ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных
обществах" не считает п’реобразован’ием изменен’ие статуса с закрытого
акционерного общества на открытое и не упоминает об этом в п. 1 ст. 20.
В пункте 6 Постановлен’ия Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от
02.04.2017 N 4/8 разъяснено, что п’реобразован’ие акционерного общества
одного типа в акционерное общество другого типа не является
реорган’изацией юридического лица и его орган’изацион’но-п’равовая форма не
изменяется. В этом случае нет необходимости в составлен’ии передаточного
акта, уведомлен’ии кредиторов о п’редстоящем изменен’ии типа акционерного
общества. Не должны п’редъявлят’ься и иные требован’ия, связан’ные с
реорган’изацией общества.
П’роцедура п’реобразован’ия ООО в ОАО включает следующие этапы:
1) подготовка к п’роведен’ию общего собран’ия участн’иков;
2) п’роведен’ие общего собран’ия участн’иков общества;
3) избран’ие органов АО;
4) уведомлен’ие налоговых органов о п’реобразован’ии;
5) уведомлен’ие кредиторов;
6) составлен’ие заключител’ьной бухгалтерской отчетности;
7) государствен’ная регистрация АО;
8) составлен’ие вступител’ьной бухгалтерской отчетности;
9) переоформлен’ие лицензий;
10) государствен’ная регистрация выпуска цен’ных бумаг.
П’реобразован’ие акционерного общества требует соблюден’ия всех
п’равил ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ФЗ
39
от 08.02.2018 N 14-ФЗ "Об обществах с огран’ичен’ной ответствен’ност’ью" и
Законов об отдел’ьных видах п’роизводствен’ной кооперации.
П’роцедура п’реобразован’ия акционерного общества включает
следующие этапы:
1) п’роведен’ие заседан’ия совета директоров для созыва общего
собран’ия акционеров, на котором рассматривается воп’рос о реорган’изации
общества;
2) составлен’ие списка лиц, имеющих п’раво на участие в общем
собран’ии акционеров, и списка акционеров, имеющих п’раво требоват’ь
выкупа обществом п’ринадлежащих им акций;
3) сообщен’ие акционерам о п’роведен’ии общего собран’ия акционеров
для рассмотрен’ия воп’роса о реорган’изации;
4) п’ринятие решен’ия о реорган’изации общим собран’ием акционеров,
оп’ределен’ие условий ее п’роведен’ия и утвержден’ие документов,
оформляющих п’равоп’реемство;
5) уведомлен’ие кредиторов общества о п’ринятом решен’ии о
реорган’изации;
6) досрочное исполнен’ие обязан’ностей перед кредиторами и выкуп
акций у акционеров, если соответствующие требован’ия были ими заявлены;
7) утвержден’ие учредител’ьных документов создаваемого
юридического лица и формирован’ие его органов уп’равлен’ия;
8) государствен’ная регистрация создаваемого п’ри реорган’изации
юридического лица.
П’ри п’реобразован’ии открытого акционерного общества (ОАО) в ООО
имеется ряд особен’ностей:
1. П’роект решен’ия о реорган’изации должен быт’ь п’редложен советом
директоров (наблюдател’ьным советом).
2. П’раво участия в собран’ии и голосован’ии по воп’росу о
реорган’изации имеют акционеры - владел’ьцы голосующих акций.
40
3. Решен’ие должно быт’ь п’ринято бол’ьшинством в три четверти
голосов.
4. Акционеры, голосовавшие п’ротив п’реобразован’ия или не
участвовавшие в голосован’ии, имеют п’раво требоват’ь выкупа
п’ринадлежащих им акций, а общество обязано выкупит’ь их по рыночной
стоимости.
5. Число участн’иков ООО не может быт’ь более 50.
Следует отметит’ь, что многие воп’росы, возн’икающие в связи с
реорган’изацией коммерческих орган’изаций, разрешаются вне рамок
гражданского законодател’ьства п’ри помощи нормативных актов ФСФР
России. Однако сфера их действия огран’ичивается лиш’ь
реорган’изацион’ными п’роцедурами, в резул’ьтате которых создается
акционерное общество.
Тем не менее, нарушен’ие какого-либо из нормативных актов ФСФР
России может повлеч’ь отказ в регистрации создан’ных в резул’ьтате
п’реобразован’ия орган’изаций либо п’ризнан’ие впоследствии такой
регистрации незакон’ной в судебном порядке.
Дан’ный вывод подтверждает и судебная п’рактика.
Постановлен’ие ФАС Дал’ьневосточного округа от 13.01.2018 N Ф03-
А49/02-2/2826
Регионал’ьное отделен’ие ФКЦБ РФ обратилос’ь с иском к ООО о
п’ризнан’ии его государствен’ной регистрации недействител’ьной.
Как следовало из материалов дела, ЗАО было п’реобразовано в ООО.
П’ри этом ранее, п’ри учрежден’ии ЗАО, последн’им не был зарегистрирован
выпуск акций. Распоряжен’ие ФКЦБ РФ о п’редставлен’ии в 15-дневный срок
надлежащего комплекта документов для регистрации выпуска акций ЗАО
выполнено не было. Вместо этого была п’роизведена государствен’ная
регистрация ООО, создан’ного путем п’реобразован’ия ЗАО в ООО.
Суд кассацион’ной инстанции требован’ия ФКЦБ РФ удовлетворил
полност’ью, мотивируя свое решен’ие следующими доводами.
41
Государствен’ная регистрация юридических лиц осуществляется в
установлен’ном законом порядке. Если п’ри п’реобразован’ии юридического
лица из одной орган’изацион’но-п’равовой формы в другую было допущено
нарушен’ие законодател’ьства, то регистрирующий орган не вп’раве
п’роизводит’ь регистрацию незакон’но создан’ного общества.
В рассматриваемом случае п’ри реорган’изации ЗАО в ООО были
нарушены п. 2 ст. 5 Федерал’ьного закона "О защите п’рав и закон’ных
интересов инвесторов на рынке цен’ных бумаг" и ст. 18 Федерал’ьного закона
"О рынке цен’ных бумаг", которые п’редусматривают, что до государствен’ной
регистрации выпуска цен’ных бумаг совершен’ие любых сделок с
незарегистрирован’ными цен’ными бумагами зап’рещается.
Аналогичный вывод содержится и в Постановлен’ии ФАС
Дал’ьневосточного округа от 31.08.2018 N Ф03-А51/04-1/2147. В нем
говорится, что обмен незарегистрирован’ных акций ЗАО на доли в уставном
капитале ООО, п’роизошедший в резул’ьтате реорган’изации ЗАО, в силу ст.
168 ГК РФ является недействител’ьной (н’ичтожной) сделкой.
В п’ринятом собран’ием решен’ии должно содержат’ься такое условие
п’реобразован’ия, как порядок обмена акций акционерного общества на доли
участн’иков ООО. Если уставный капитал ООО будет равен уставному
капиталу п’реобразуемого акционерного общества, то номинал’ьная стоимост’ь
долей каждого участн’ика ООО будет равна номинал’ьной стоимости
п’ринадлежащих ему акций.
Если же уставный капитал ООО бол’ьше или мен’ьше уставного
капитала п’реобразуемого акционерного общества (но не менее
установлен’ного мин’имума), то доля каждого акционера в суммарной
номинал’ьной стоимости акций акционерного общества будет равна размеру
его доли в уставном капитале ООО.
П’римен’ител’ьно к реорган’изации в форме п’реобразован’ия документом,
оформляющим п’равоп’реемство, является передаточный акт.
42
Однако в отношен’ии п’реобразован’ия, в отличие от иных форм
реорган’изации, ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных
обществах" не оп’ределяет орган, уполномочен’ный на утвержден’ие дан’ного
документа. Но п’рин’имая во вн’иман’ие, что в соответствии с ФЗ от 26 декабря
2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" документы о п’равоп’реемстве
п’ри слиян’ии, п’рисоединен’ии, разделен’ии и выделен’ии утверждаются общим
собран’ием акционеров, можно сделат’ь однозначный вывод о том, что
аналогичным образом п’роисходит утвержден’ие передаточного акта и п’ри
п’реобразован’ии.
Не позднее 30 дней с даты п’ринятия решен’ия о п’реобразован’ии
акционерное общество обязано пис’ьмен’но уведомит’ь об этом кредиторов
общества и опубликоват’ь сообщен’ие о п’ринятом решен’ии в печатном
издан’ии, п’редназначен’ном для публикации дан’ных о государствен’ной
регистрации юридических лиц.
Кредиторы вп’раве требоват’ь от общества п’рекращен’ия или досрочного
исполнен’ия обязател’ьств и возмещен’ия убытков.
Государствен’ная регистрация ООО, создан’ного в резул’ьтате
реорган’изации, и внесен’ие записей о п’рекращен’ии деятел’ьности
реорган’изован’ного АО осуществляются тол’ько п’ри наличии доказател’ьств
уведомлен’ия кредиторов.
Необходимым этапом реорган’изации акционерного общества является
утвержден’ие учредител’ьных документов его п’равоп’реемн’иков и
формирован’ие их органов уп’равлен’ия. П’римен’ител’ьно к реорган’изации в
форме п’реобразован’ия решен’ия по указан’ным воп’росам п’рин’имаются
соответствующим органом создаваемого юридического лица (общим
собран’ием участн’иков общества с огран’ичен’ной ответствен’ност’ью, общим
собран’ием членов п’роизводствен’ного кооператива или некоммерческого
партнерства).
П’роцедура п’роведен’ия указан’ных собран’ий аналогична п’ринятию
решен’ия об учрежден’ии юридического лица с учетом требован’ий
43
законодател’ьства, регулирующего порядок создан’ия и деятел’ьности
соответствующих юридических лиц.
П’римен’ител’ьно к ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных
обществах" термин "п’реобразован’ие" упоминается также в контексте
изменен’ия типа акционерного общества - с открытого на закрытое и
наоборот. Нап’ример, п’ри п’ревышен’ии в закрытом обществе установлен’ного
законом п’редел’ьного числа участн’иков оно обязано п’ровести такое
п’реобразован’ие в течен’ие года. В п’ротивном случае общество подлежит
ликвидации в судебном порядке.
Но, как уже говорилос’ь выше, п’ри п’реобразован’ии акционерного
общества одного типа в акционерное общество другого типа нормы,
касающиеся реорган’изации, не п’рименяются.
Дан’ное п’равило подтверждено в п. 23 Постановлен’ия Пленума ВАС
РФ от 18.11.2018 N 19.
Более того, законом п’редусмотрены случаи, когда изменен’ие типа
общества не может п’роизводит’ься или п’рямо зап’рещено.
1. Открытое общество не может быт’ь п’реобразовано в закрытое, если
число его акционеров п’ревышает 50.
2. Не допускается изменен’ие типа акционерного общества в случаях,
когда в соответствии с законодател’ьством он’и могут создават’ься тол’ько в
форме открытых (ОАО) (нап’ример, инвестицион’ные фонды) либо тол’ько в
форме закрытых (ЗАО) (аудиторские орган’изации).
3. Закрытое акционерное общество (ЗАО) не подлежит п’реобразован’ию
в открытое (ОАО), если размер уставного капитала создаваемого
акционерного общества окажется н’иже мин’имал’ьного уровня,
установлен’ного для открытых обществ ст. 26 ФЗ от 26 декабря 2015 г. N 208-
ФЗ "Об акционерных обществах".
Согласно п. 1 ст. 29 Федерал’ьного закона от 14.11.2017 N 161-ФЗ "О
государствен’ных и мун’иципал’ьных ун’итарных п’редп’риятиях" (далее - Закон
44
об ун’итарных п’редп’риятиях) ун’итарные п’редп’риятия могут быт’ь
реорган’изованы по решен’ию собствен’н’ика имущества.
П’ри этом на основан’ии ст. 34 указан’ного Закона ун’итарное
п’редп’риятие по решен’ию собствен’н’ика может быт’ь п’реобразовано в
государствен’ное или мун’иципал’ьное учрежден’ие. Для этого собствен’н’ику
имущества учрежден’ия достаточно будет надлежащим образом оформит’ь
решен’ие о п’реобразован’ии и утвердит’ь передаточный акт.
А вот п’реобразован’ие ун’итарного п’редп’риятия в орган’изации иной
орган’изацион’но-п’равовой формы осуществляется в соответствии с
законодател’ьством о п’риватизации.
Согласно п. 2 ст. 29 Закона об ун’итарных п’редп’риятиях
п’реобразован’ие ун’итарного п’редп’риятия в орган’изации иной
орган’изацион’но-п’равовой формы осуществляется в соответствии с
законодател’ьством о п’риватизации.
На основан’ии подп. 1 п. 1 ст. 13 и ст. 37 Федерал’ьного закона от
21.12.2018 N 178-ФЗ "О п’риватизации государствен’ного и мун’иципал’ьного
имущества" (далее - Закон о п’риватизации) п’рименяется такой способ
п’риватизации государствен’ного и мун’иципал’ьного имущества, как
п’реобразован’ие ун’итарного п’редп’риятия в открытое акционерное общество
(ОАО).
Для всех видов государствен’ных ун’итарных п’редп’риятий (ГУП),
основан’ных на государствен’ной собствен’ности РФ, субъекта Федерации или
мун’иципал’ьной собствен’ности, будут сп’раведливы следующие п’равила
п’риватизации.
1. Создан’ие акционерного общества путем реорган’изации (ст. 8 ФЗ от
26 декабря 2015 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") основано на
норме ст. 57 ГК РФ о реорган’изации.
Одн’им из видов такой реорган’изации является п’реобразован’ие, т.е.
п’рекращен’ие одного юридического лица (в нашем случае - ГУП) и