54
форме юридического лица (совместное акционерные общества) из закрытых в
открытые, и из открытых в закрытые.
Условия правопреемства при реорганизации юридических лиц.
Эти условия также представлены направлениями, в которых оно может
быть реализовано. Например, в случае слияния, условием реорганизации
будет передача прав и обязанностей одному лицу.
В то же время это и направление. Можно предположить, что
соблюдаемые принципы правопреемства также являются условиями для
надлежащим образом реорганизованной организации, что не имеет
негативных последствий для всех сторон.
Условия реорганизации юридических лиц, следующие:
- при преобразовании, слиянии или присоединении права и обязанности
в обязательном порядке переходят только к одному правопреемнику;
- в разделение прав и обязанностей переходят несколько преемников.
При таком способе реорганизации кредитор рискует не требовать долгов. На
практике часто можно увидеть следующую картину: права собственности,
включая ликвидные основные средства, переходят к одному цессионарию и
большую часть обязанностей вместе с небольшой частью материальных
активов, включая неликвидные активы (невостребованные продукты, другие
амортизированные основные средства), - другому человеку. Таким образом,
очень трудно взыскать долг;
- при распределении прав и обязанностей они могут быть частично
переданы как одному наследнику, так и нескольким. Ситуация с
удовлетворением требований кредитора в этом случае также может быть
проблематичной;
- наличие такого документа как акт передачи (бухгалтерский баланс);
- уведомление о начале реорганизации должников, кредиторов, других
лиц, в правовых отношениях с которыми имеются неполные отношения
55
(договоры, налоги и сборы, то есть обязательства (эти условия будут подробно
описаны ниже).
Направления, по которым правопреемство может быть реализовано.
Правопреемство осуществляется путем:
• объединения прав и обязанностей разных юридических лиц с
одним - правопреемником (происходит при слиянии или присоединении);
• распределения прав и обязанностей между правопреемниками
(выделение или разделение);
• сохранения прав и обязанностей юридического лица, которое
реорганизовано по отношению к другим (преобразование).
Исключение ограничений по объему прав и обязанностей, передаваемых
правопреемнику в процессе слияния и поглощения.
Снятие этого ограничения является новшеством в нормативных актах.
На данный момент нет ограничений по объему прав и обязанностей по
передаче, в связи с вышеуказанными обстоятельствами.
Это является положительным моментом, поскольку деятельность
предприятия происходит во времени, а правовые отношения с другими
субъектами приобретают долгосрочный характер.
В этом смысле предоставление правопреемства в полном объеме
оказывает положительный эффект и помогает поддерживать и продолжать
существующие отношения с другими юридическими лицами.
Кроме того, это позволяет преемнику выполнять обязательства и
пользоваться правами в той мере, в которой их реорганизованное
юридическое лицо может использовать.
Передаточный акт — это документ, в котором указан объем прав и
обязанностей (с указанием спецификации), который передается каждому
правопреемнику.
Следует отметить, что в нем указаны все обязательства перед
кредиторами и обязательства должников, в том числе и те, которые
56
оспариваются сторонами. Этот документ утверждается лицами, принявшими
решение о реорганизации.
По своему значению передаточный акт очень важен, поскольку
принципы его действия и необходимость существования вполне объяснимы и
правильны: он защищает, прежде всего, кредиторов реорганизованного
юридического лица. С другой стороны, чтобы упростить рабочий процесс,
документ о передаче во время реорганизации также необходим для самого
правопреемника.
Слабым местом сегодня является отсутствие четко определенной
нормативной формы (образца) такого важного документа, как передаточный
акт.
Есть только рекомендации по его заполнению. Это не бухгалтерский
документ или документ строгой отчетности. Зачастую объем прав и
обязанностей не тот, который был передан правопреемнику при его
регистрации.
Хотя законодатель указал, что в документ о передаче необходимо
включить информацию об обязательствах в отношении всех кредиторов, на
практике для регистрации правопреемника достаточно только наличия
вышеупомянутого документа. Полнота указанной в ней информации не
проверяется.
Чтобы упорядочить положение дел в этой сфере отношений, было бы
целесообразно, чтобы передаточный акт как форма формы был зафиксирован
на национальном уровне.
Во избежание вышеуказанных ситуаций, которые позволили бы
реорганизованному юридическому лицу незаконно отказаться от
необходимости выполнять свои обязательства, такой документ, как
передаточный акт, устанавливает ряд требований к реорганизованному
предприятию и его правопреемнику (правопреемникам).
Прежде всего, уведомление о начале процедуры реорганизации
направляется в соответствующий государственный орган.
57
Во-вторых, необходимо давать два объявления с ежемесячной
периодичностью в специализированные СМИ о начале процесса
реорганизации.
В-третьих, необходимо письменно уведомить каждого кредитора о
начале вышеуказанной процедуры.
Солидарная ответственность перед кредитором обеспечивается наряду с
юр. лицами, созданными в результате реорганизации, лица, которые имеют
возможность определять действия реорганизованных юридических лиц.
Кроме того, если передаточный акт не содержит четкой и понятной
информации о субъекте правопреемства или активы были недобросовестно
распределены между правопреемниками, то и реорганизованное лицо, и
правопреемник несут солидарную ответственность перед законом.
Следует отметить, что последствия признания недействительным
решения о реорганизации юридического лица не слишком радикальны по
отношению к правопреемникам: оно не ликвидируется, а исполненные
договоры не признаются недействительными. Тем не менее принципы
правопреемства должны соблюдаться, и в первую очередь - принципы
справедливости и выполнения взятых на себя обязательств.
При анализе проблем, связанных с преобразованием акционерного
общества одного типа в акционерное общество другого типа, следует
учитывать, что преобразование типа компании не считается реорганизацией
юридического лица (его юридическая форма не изменяется), поэтому
определения, указанные в п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 ФЗ, - при
написании акта приема-передачи, при уведомлении кредиторов о
предстоящем изменении типа акционерного общества - не должны быть
предъявлены в подобных эпизодах
1
.
Другие нормы, связанные с реорганизацией компании, также не
используются, а также дают акционерам право требовать выкупа их акций в
1
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-
ФЗ (ред. от 03.08.2018, с изм. от 03.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.06.2019). //
"Российская газета", N 238-239, 08.12.1994.
58
компании, если они проголосовали против преобразования или не участвовали
в голосовании.
На основании Гражданского кодекса Российской Федерации (часть 1,
статьи 57 - 65), при реорганизации юридического лица (слиянии,
присоединении, разделении, выделении, преобразовании) права и долги
одного юридического лица переходят к другому юридическому лицу (лицам).
Таким образом, в рассматриваемом эпизоде имущество передается от
реорганизованного юридического лица его правопреемнику
(правопреемникам), а не от продажи имущества реорганизованного
юридического лица (возмездная или безвозмездная).
В связи с проанализированным, при реорганизации юридического лица,
когда права и долги одного юридического лица передаются другому
юридическому лицу (-ам) по учредительным документам и по информации
разделительного баланса, не появляется объект обложения налогом на
прибыль, облагаемых налогом на прибыль, налогом на пользователей
автомобильных дорог, налогом на добавленную стоимость, налогом на
содержание жилищного фонда и объектов социально-культурного назначения.
§ 3.2. Иные проблемы, возникающие в процессе реорганизации юридических
лиц, а также основные меры совершенствования гражданского
законодательства в данной сфере
Концепция правопреемства не нова в теории права. Под
правопреемством понимается передача прав и обязанностей лица (права
предшественника) другому лицу (правопреемнику), который заменяет его в
правовых отношениях. Передача прав и обязанностей при реорганизации
юридических лиц происходит на основании разделительного баланса или
передаточного акта. Одной из проблем реорганизации является определение
принципов распределения активов и пассивов, то есть принципов разделения
59
бухгалтерского баланса и акта передачи между юридическими лицами,
уважения интересов кредиторов. Вопрос о том, является ли передача
получателю обязательной, а также права обязанностей реорганизованного
юридического лица, имеет большое практическое значение при
реорганизации. Можно ли в этом случае передавать только права или только
обязанности? В литературе правовая природа и важность разделительного
баланса и передаточного акта определяются по-разному. Поэтому, по словам
В.А. Рахмиловича, «их вряд ли можно рассматривать как
правоустанавливающие документы в том смысле, что без этого документа нет
передачи соответствующего права».
1
Скорее, они являются свидетельством
решения о разделении прав и обязанностей реорганизованного юридического
лица. Права и обязанности прав реорганизованных предшественников,
которые не отражены в этих документах и которые даже не были выявленные
во время реорганизации, передаются правопреемникам.
Существует точка зрения о необходимости отказаться от составления и
утверждения передаточного акта и разделительного баланса. В этом случае
предлагается определить состав активов и обязательств, переданных в
соглашении о слиянии (присоединении) или в решении о разделении
(выделении). В свою очередь, В.В. Долинская справедливо критиковала такие
заявления в той степени, в которой они «не соответствуют действующему
гражданскому, налоговому и бухгалтерскому законодательству, игнорируют
различную юридическую природу этих документов и различия, юридически
установленные в их содержание».
2
Как отметил Е.В. Бакулин, реорганизационный договор в основном
регулирует отношения реорганизуемых компаний, между которыми
проводится реорганизация. Отношения, связанные с передачей прав
собственности реорганизованным компаниям их правопреемнику, остаются за
1
Синицын С. А. Корпоративные правоотношения: содержание и особенности
регулирования //Журнал российского права. – 2015. – №. 6 стр. 222.
2
Долинская В. В. Развитие учения и законодательства о субъектах гражданских
правоотношений //Ученые записки Казанского университета. Серия Гуманитарные науки. –
2019. – Т. 161. – №. 4, стр. 69.
60
рамками настоящего договора и в соответствии со ст. 58 Гражданского
кодекса Российской Федерации отражаются в акте о передаче.
Несмотря на существующие разногласия, следует отметить, что
передаточный акт и разделительный баланс играют важную роль в
реорганизации с целью определения состава прав и обязанностей, переданных
цессионарию. Составление этих документов, в отличие от соглашений о
реорганизации, предназначено не для консолидации формы и условий
реорганизации, а для отражения объема правопреемства и имущества,
подлежащего передаче. В результате передаточный акт и разделительный
баланс являются неотъемлемыми актами, формализующими правопреемство в
реорганизации. Тем не менее, некоторые неразрешенные отношения,
связанные с оформлением правопреемства во время реорганизации, создают
конфликты на практике. Например, передаточный акт (или разделительный
баланс) устанавливается на дату решения о реорганизации и утверждается
участниками общества. Этот акт вместе с учредительными документами и
другими необходимыми документами, перечень которых установлен ст. 14
Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ, представляется в
налоговую администрацию при регистрации юридического лица, созданного
путем реорганизации.
Поскольку хозяйственная деятельность юридических лиц продолжается
даже после принятия учредителями (участниками) решения о реорганизации
юридического лица, данные передаточного акта могут больше не
соответствовать действительности на дату регистрации запись о прекращении
деятельности присоединенного юридического лица. Решение заключается в
выдаче обновленного передаточного акта (разделительного баланса) на дату
завершения реорганизации с учетом изменений, внесенных на основании
данных бухгалтерского учета. Тем не менее, ввиду отсутствия нормативного
обязательства по составлению уточнённых передаточных актов или
разделительных балансов, вопрос о коллизиях, связанных с датой
утверждения и реального исполнения документов, оформляющих движение
61
имущественной массы при реорганизации, так и остаётся открытым.
Требования к передаточному акту и разделительному балансу изложены в
ст.59 Гражданского кодекса Российской Федерации, в котором говорится, что
в них должны содержаться положения о переуступке всех обязательств
реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и
должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Последствием
непредставления этих документов в налоговые органы, а также отсутствия
положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного
юридического лица является в государственной регистрации вновь возникших
юридических лиц. Таким образом, передаточный акт и разделительный баланс
важны для определения судьбы активов и обязательств, которые передаются в
порядке правопреемства в ходе реорганизации.
Необходимо согласиться с мнением в литературе, что при
реорганизации юридическое лицо имеет право самостоятельно определять
механизм и пропорции распределения активов. Однако такой раздел не
должен быть полностью произвольным. Как справедливо указывает С.В.
Мартышкин, при характеристике выделения и разделения с точки зрения
разделения прав и обязанностей между несколькими юридическими лицами
должна быть дееспособность реорганизованного юридического лица или его
правопреемник должен оплатить обязательства, остающихся или переданные
по наследству соответственно.
1
Такая возможность должна быть
гарантирована имуществом юридического лица (правопреемник или право
предшественника). Кроме того, мы должны говорить только о вещах и правах
кредиторов, в которые могут быть вовлечены кредиторы.
Реорганизованное юридическое лицо или юридическое лицо, созданное
в рамках реорганизации, должно иметь достаточные активы для обеспечения
соблюдения указанных обязательств. Поэтому необходимо поддержать
высказанную в литературе идею о том, что сумма активов, переданных
1
Кадочникова Н. С. Образование и прекращение юридических лиц. Реорганизация :
дис. – Южно-Уральский государственный университет, 2016, стр. 113.
62
получателю или остающихся в ответственности реорганизованного общества,
не должна быть меньше суммы пассивов, имеющихся соответственно у
правопреемника или право предшественника. Этот принцип необходимо
закрепить на законодательном уровне. Высшие суды сформировали
окончательный подход к решению этой проблемы.
Как видно из пункта 22 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября
2003 г. № 19, если в разделительном балансе указывается, что, когда он был
утвержден, принцип справедливого распределения активов и обязательств
реорганизуемого общества, между его преемниками, привело к явному
нарушению интересов кредиторов этого общества, то по обязательствам
реорганизованного общества перед его кредиторами к солидарной
ответственности привлекаются созданные в результате реорганизации
общества (включая то, из которого выделилось новое общество). Все же, как
явствует из норм гражданского права и подтверждается судебной практикой,
утверждение отчета об отделении нарушает принцип справедливого
разделения активов и обязательств реорганизованной компании, даже приводя
к явному нарушению интересы кредиторов, не может сделать
недействительной реорганизацию, если юридические требования (включая
письменное уведомление кредиторов) будут выполнены. Нужно отметить, что
доказать наличие нарушения вышеупомянутого принципа, объяснение
которого обычно отсутствует, на практике довольно сложно. Это
подтверждается судебной практикой. К примеру, Постановлением
Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25 марта
2010 г. В деле № A46-16040 / 2009 было отказано в обязательстве о
привлечении ответчика к солидарной ответственности, потому что в
результате реорганизации и разделения компании ответчика в соответствии с
разделительным балансом ответственность и активы были переданы ему в
равной степени, нарушения принципа справедливости не было.
1
1
Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
25 марта 2010 г. По делу № А46-16040/2009
63
Законодательные акты Российской Федерации не раскрывают понятие записи
об отделении (акте передачи), но по смыслу ст. 58, 59 Гражданского кодекса
Российской Федерации, следует, что такие акты являются документами,
которые обеспечивают передачу прав и обязанностей последовательным
образом. Разделительный баланс и передаточный акт утверждаются общим
собранием участников не в качестве самостоятельных документов, а в
контексте условий реорганизации - условия передачи права собственности,
тем не менее, связаны с тем, что содержащаяся там информация часто
включает в себя бухгалтерские документы, инвентарные записи и т. д.., они
публикуются в виде отдельных документов. «Спутником» искового
требования о признании недействительным разделительного баланса является,
как правило, обязательство признать недействительными сделки по передаче
права собственности, осуществленные в рамках реорганизации в соответствии
с бюджетом разделения. Такие требования предъявляются на практике
кредиторами арбитражного управления к обществам реорганизуемым в форме
выделения.
Эти требования часто обосновываются тем фактом, что операции по
передаче отдельных объектов недвижимости, которые реорганизуются,
охватывают отчуждение нового коммерческого предприятия как
имущественных комплексов или тем фактом, что реорганизация была
проведена с целью освобождения реорганизованной компании от уплаты
долгов а имущество передано новому обществу с целью его сокрытия от
обращения на него взыскания кредиторами. То есть истцы утверждают
претензию или мнимый характер таких сделок. В соответствии со статьей 170
Гражданского кодекса Российской Федерации мнимая сделка рассматривается
как сделка, совершенная исключительно для вида, без намерения создавать
связанные с этим правовые последствия, а притворная сделка, та которая была
выполнена для покрытия другой сделки. Арбитражные суды не выработали
единого подхода к разрешению данной категории дел. Поэтому есть судебные
решения, оправдывающие противоположные позиции. Когда суд