34
систематическую неудачу. В этом случае необходимо учитывать судебную
процедуру, введенную законодателем для предъявления требований
кредиторами, и с учетом фактической продолжительности таких судебных
процессов существует высокая вероятность невыполнения требований до
завершения процедуры реорганизации. Кроме того, следует помнить, что
представленные требования не влияют на ход реорганизации, это не является
основанием для ее приостановления. Таким образом, положение закона об
исполнении требований кредиторов, поданных в срок, просто не будет
работать на практике, что не способствует повышению уровня защиты их
законных прав.
Научная доктрина уже обратила внимание на эту проблему. Более того,
по нашему мнению, было предложено эффективное изменение сложившейся
ситуации. По словам З.В. Галазова, при предъявлении в суде требований
кредиторов им должно быть предоставлено право предъявить требования о
приостановлении реорганизации. Следует полностью поддержать ее позицию
о том, что суд в каждом случае устанавливал цели реорганизации, если было
установлено, что, если реорганизация «направлена на невыполнение
обязательств при отсутствии намерения, по возможности, выполнить
требования кредиторы, она должна быть приостановлена»
1
.
Инновации также затронули еще одно условие реализации кредиторами
предоставленных им прав. Речь идет о возможности реорганизации
юридического лица в течение 30 дней с даты предъявления кредиторами
соответствующего требования предоставить им обеспечение для исполнения
обязательства, если оно будет сочтено достаточным. Обратим внимание, что
до реформы только акционерные общества, реорганизованные в форме
слияний, поглощений или преобразований, были наделены этим правом. Более
того, если ранее обеспечение было признано достаточным обеспечением, то в
1
Габов А. В. О праве кредитора при проведении реорганизации потребовать
досрочного исполнения обязательства, а при невозможности такого исполнения-
прекращения обязательства и возмещения убытков //Общество и право. – 2016. – №. 2, стр.
56
35
действующей редакции ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации,
предоставленное обеспечение считается достаточным, если кредитор
согласился принять его, а также в случаях, когда кредитору была
предоставлена безотзывная гарантия кредитной организации со сроком
действия, превышающим срок для выполнение основного обязательства не
менее чем за три месяца.
Можно положительно оценить нововведения гражданского
законодательства о дополнительных гарантиях прав кредиторов,
представленные законодателем. В частности, расширен круг лиц, которые
несут солидарную ответственность по долгам реорганизованного
юридического лица за несоблюдение требований кредиторов. В соответствии
с новой версией пунктом 3 ст. 60 Гражданского кодекса Российской
Федерации, в случае несоблюдения их требований законодательства, лицами,
указанными в пункте 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской
Федерации. Речь идет о лицах, которые на основании действующего
законодательства имеют реальную возможность влиять на действия
реорганизованных юридических лиц. По нашему мнению, эта норма
устанавливает эффективную меру, основанную на презумпции принципа
добросовестности при осуществлении гражданских прав.
Кроме того, текст закона снова был дополнен нормой, согласно которой,
если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по
обязательству юридического лица, а также если передаточный акт или другие
обстоятельства предполагают, что в ходе реорганизации активы и
обязательства реорганизованных юридических лиц распределяются
несправедливо, что привело к существенному нарушению интересов
кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и лица, созданные в
результате реорганизации, несут солидарную ответственность за такое
обязательство. Учитывая это положение, факт использования законодателем
неточных, оценочных категорий в тексте закона сразу привлекает внимание. В
этом случае неясно, что подразумевалось под «несправедливым
36
распределением», и каковы конкретно последствия такого распределения в
контексте «нарушения интересов кредиторов». Такое правило было впервые
сформулировано в российской практике Пленумом Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации в 2003 году в связи с реорганизацией
акционерных обществ и впоследствии стало регулярно использоваться судами
в связи с реорганизацией юридических юридические лица, созданные в других
правовых формах.
Таким образом, российское законодательство устанавливает три вида
гарантий прав кредиторов. Среди них право на получение информации о
начале процедуры реорганизации юридического лица - его должника; право
кредиторов предъявлять требование о досрочном исполнении
соответствующего обязательства должником, а при невозможности
досрочного исполнения - прекращение обязательства и возмещение связанных
убытков; а также право предъявить требование о выполнении обязательства
перед юридическими лицами в результате реорганизации.
Что касается зарубежного законодательства, отметим, что в
большинстве стран Западной Европы права кредиторов в большей степени
защищены при реорганизации юридических лиц. Так, в Великобритании для
процедуры реорганизации требуется получение разрешения от кредиторов, во
многих странах существует судебная процедура для преобразования
компаний, что изначально способствует созданию более эффективного
механизма защиты прав кредиторов реорганизованного юридического лица.
Напомним, что в соответствии с положениями ст. 23 Шестой директивы
Совета 82/891 / ЕЭС от 17 декабря 1982 года, государства-члены
Европейского Союза могут законодательно передать контроль над
реорганизацией на судебную власть.
Кроме того, в зарубежных странах практически невозможна ситуация,
когда кредиторы могут не получить информацию о начале процедуры
реорганизации, поскольку обязанность уведомить или опубликовать
сообщение о предстоящей реорганизации общества лежит на уполномоченном
37
государственном органе, будь то суд, торговая палата или другой
государственный орган. В том же случае, если такое обязательство все же
возлагается на само реорганизованное юридическое лицо, его выполнение
осуществляется под непосредственным контролем регистрирующего органа.
Таким образом, в развитых правовых системах значительное внимание
уделяется гарантиям прав кредиторов, реорганизация осуществляется под
непосредственным контролем государства. Существующие в России три вида
защиты прав кредиторов, разумеется, направлены на создание эффективного
защитного механизма, однако законодательные проблемы, о которых мы
говорили выше, ослабляют их практическое применение.
38
Глава 2. Реорганизация как форма прекращения деятельности
юридического лица в нормах гражданского законодательства РФ
§ 2.1. Порядок реорганизации юридических лиц в нормах действующего
законодательства
Формы реорганизации юридического лица исчерпывающе
перечислены в гражданском праве. Это выделение, присоединение, слияние,
разделение, тогда как закон допускает использование смешанной системы, то
есть выраженной в сочетании нескольких форм реорганизации.
Какой бы ни была форма реорганизации, мы можем выделить
основные этапы реорганизации юридического лица.
Принятие решения о реорганизации юридического лица.
Выделяются добровольная или принудительная реорганизация (из-за
особенностей возможно или разделение). Во втором случае решение о
реорганизации юридического лица зависит от результатов рассмотрения иска,
поданного антимонопольным органом.
Добровольное решение рассматривается на общем собрании. Процесс
принятия решения о реорганизации должен соответствовать ряду формальных
требований, в том числе надлежащему уведомлению участников, составлению
протокола собрания, процедуре голосования, для которой требуется
обращение к юристу по корпоративному праву.
Уведомление о реорганизации.
При принятии решения уведомление о реорганизации
регистрирующего органа является обязательным. Для этого предусмотрена
отсрочка в 3 дня, отчет которой начинается с момента принятия решения.
После этого, чтобы заинтересованные стороны были должным образом
проинформированы, информация о реорганизации должна быть опубликована
в Вестнике государственной регистрации. Нужно два сообщения с интервалом
в один месяц. Кроме того, юридическое лицо обязано уведомить известных
ему кредиторов, для чего у него есть срок 5 дней и что необходимо сделать в
39
письменной форме. Только соблюдение всех вышеперечисленных требований
является добросовестным уведомлением о реорганизации.
Требования кредиторов.
Следующим этапом реорганизации можно считать быстрое
удовлетворение кредиторов. Согласно Гражданскому кодексу Российской
Федерации, кредитор, если он уже существовал до публикации уведомления о
реорганизации, вправе потребовать от лица исполнения обязательства заранее
или до прекратить его с соответствующей компенсацией. У кредитора есть 30
дней с даты первой публикации, чтобы подать такую претензию. Важно
подчеркнуть, что если обязательства реорганизованного юридического лица
перед кредитором уже достаточно гарантированы, например, юристы по
корпоративному праву включают в эту категорию залог или банковскую
гарантию, их требование ранее не будет погашено досрочно.
Правопреемство при реорганизации.
Правило о правопреемстве довольно простое и зависит от формы
реорганизации юридического лица. При слиянии и присоединении, они просто
переходят к вновь созданному или существующему лицу, с которым
произошло слияние. В случае разделения или разделения, переход происходит
в соответствии с передаточным актом. Наконец, при преобразовании права и
обязанности юрлица не претерпевают изменений, но одновременно с этим
изменяются корпоративные взаимоотношения внутри организации.
Окончание реорганизации.
Последним этапом реорганизации является ее завершение, которое
связано со моментом регистрации в Едином государственном реестре
юридических лиц, сведений о новообразованных субъектах или исключении
сведений об исчезнувших юрлицах (присоединение). Кроме того,
минимальный период реорганизации составляет 3 месяца, что связано с
желанием законодателя защищать права тех, кто оспаривает реорганизацию.
Признание реорганизации недействительной или несостоявшейся.
40
Эти институты различаются по своему субъективному составу и
принципиально различаются по своим последствиям. Обязательство объявить
реорганизацию недействительной может быть предъявлено участниками
реорганизовано юридическое лицо, т.е. только те, кто не участвовал в
голосовании или, кто проголосовал против. В этом случае следствием
недействительности является выплата убытков. Основным результатом
признания несостоятельности реорганизации является восстановление
юридических лиц, существовавших до реорганизации. Это может быть
связано с подделкой документов во время реорганизации или в случае, если
решение о реорганизации юридического лица не было принято.
Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по
решению его учредителей (участников) или органа юридического лица,
уполномоченного учредительными документами.
В сроки, установленные законом, реорганизация юридического лица в
форме его выделения или разделения его структуры на одно или несколько
юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных
государственных органов или по решению суда
1
.
Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченные им
органом или органом юридического лица, уполномоченным на реорганизацию
его учредительными документами, не осуществляют реорганизацию
юридического лица в течение указанного периода по решению
уполномоченного государственного органа суд определяет внешнего
управляющего юридического лица и доверяет ему осуществлять
реорганизацию этого юридического лица. С момента определения внешнего
управляющего ему дается разрешение на управление всеми действиями
юридического лица. Внешний управляющий назначается от имени
юридического лица в суде, организует работу с отчетом об отделении и
представляет его на рассмотрение суда, а также учредительных документов,
1
Мартышкин, С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица [Текст]
/С.В. Мартышкин. – СПб.: Питер, 2014. – стр. 21.
41
полученных в результате реорганизации юридических лиц. Судебная
ратификация отдельных документов считается основанием для
государственной регистрации возникающих юридических лиц
1
.
В случаях, предусмотренных законодательством, реорганизация
юридических лиц при конфигурации слияния, присоединения или
реорганизации может осуществляться только с разрешения уполномоченных
государственных органов.
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением
случаев реорганизации слияния, со дня государственной регистрации вновь
созданных юридических лиц
2
.
При реорганизации юридического лица в виде присоединения к нему
иного юридического лица первое из них считается реорганизованным с
времени отражения в едином государственном реестре юридических лиц
записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
При слиянии юридических лиц долги и права одного из них
передаются вновь созданному юридическому лицу на основании акта приема-
передачи
3
.
Когда юридическое лицо присоединяется к другому юридическому
лицу, долги и права соответствующего юридического лица передаются
новому юридическому лицу на основании акта приема-передачи.
При разделении юридического лица его права и долги передаются
новым юридическим лицам на основании разделительного баланса.
При выделении из состава юридического лица, права и долги
реорганизованного юридического лица передаются одному из них на
основании разделительного баланса.
1
Белов, В.А. Гражданское право /В.А. Белов. - М: Юрайт-Издат, 2014.- стр. 58.
2
Овчаренко, М.В. Реорганизация юридических лиц (комментарий
законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы
документов) /М.В. Овчаренко. — М.: Юрайт-М, 2015. — стр. 36.
3
Рузакова, О.А. Гражданское право /О.А. Рузакова.- Спб.: Нева, 2014.- стр. 121.
42
Когда юридическое лицо одного типа преобразовано в юридическое
лицо другого типа, права и долги реорганизованного юридического лица
передаются новому юридическому лицу, организованному на основании акт
приема-передачи
1
.
Акт о приеме-передаче и отчет о сегрегации должны содержать
соображения о переуступке всех обязательств реорганизованного
юридического лица всем его кредиторам и должникам, включая также
обещания, оспариваемые сторонами.
Акт приема-передачи и разделительный баланс утверждаются
учредителями (участниками) юридического лица или органа, принявшего
решение о реорганизации юридических лиц, и передаются вместе с
учредительными документами. государственная регистрация вновь
создаваемых юридических лиц или внесение изменений в учредительные
документы действующих юридических лиц.
Если учредительные документы не передаются с соответствующим
актом принятия передаточного или разделительного баланса, и в то же время
отсутствие положений о правопреемстве по обязательствам полученного в
результате реорганизованного юридического лица может привести к отказу в
государственной регистрации вновь созданных юридических лиц.
В соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица
может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или
органа юридического лица, уполномоченного учредительным актом
2
.
Типы реорганизации одинаковы: слияние, присоединение, разделение,
разделение и преобразование. В отличие от ранее действовавших правил,
разрешается реорганизация юридического лица с совместным сочетанием
разнообразных ее форм.
1
Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой
[Текст] /Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт-Издат, 2015. – стр. 123.
2
Смоленский, М.Б. Гражданское право [Текст] /М.Б. Смоленский.-М.: Зерцало:
ТЕИС, 2014.- стр. 96.
43
Таким образом, реорганизация юридических лиц рассматривается как
средство их прекращения, возникновения или изменения юридической формы
с универсальным правопреемством. Существование универсального
правопреемства как обязательной части реорганизации на практике требует
особого внимания со стороны кредиторов, чтобы исключить любой ущерб их
собственным интересам.
§ 2.2 Гарантии прав кредиторов при реорганизации юридических лиц
Кредиторы реорганизованного юридического лица не могут каким-либо
образом влиять на процесс реорганизации. При определенных
обстоятельствах это может привести к ущемлению их законных интересов,
что особенно актуально в предпринимательском секторе. Безусловно, защита
прав этой категории является одним из приоритетных вопросов для
отечественного законодателя при регулировании процессов реорганизации
компаний. Судебная практика показывает, что в большинстве случаев
основанием для оспаривания реорганизации является именно нарушение прав
кредиторов, что свидетельствует о низком уровне защиты их прав и законных
интересов. В судебной практике сложилась позиция (что отражено в правовой
доктрине), согласно которой сфера влияния кредиторов на процесс
реорганизации юридического лица ограничена возможностью подачи ими
требований о прекращении или исполнении требований соответствующего
обязательства или реализовать право на возмещение убытков.
Говоря о правовом регулировании вопросов, связанных с защитой прав
кредиторов юридического лица на этапе реорганизации, сразу следует
отметить, что законодательная концепция их защиты состоит из трех видов
предоставляемых гарантий. Первый - создать механизм уведомления
кредиторов о начале реорганизации юридического лица - их должника. Пункт
1 ст. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации с изменениями,
внесенными в 1994 г., содержал требование только о письменном
уведомлении кредиторов. В таком виде норма была сразу подвергнута