15
№ 86 «О порядке реорганизации колхозов и совхозов» и от 6.03.1992 года
№ 138 «О ходе и развитии аграрной реформы в РФ».
Данными положениями установлено, что если трудовые коллективы
приняли на собраниях решения о сохранении прежней формы
хозяйствования, то осуществляется перерегистрация колхозов и совхозов с
закреплением за ними земли.
При этом должно быть безоговорочное право выхода со своим
имущественным и земельным паем любого члена колхоза, акционерного
общества и других структур из их состава для создания крестьянского или
фермерского хозяйства без согласия на это трудового коллектива или
администрации организации.
Формирование правового института процесса реорганизации
юридических лиц за несколько десятилетий проявил заметный прогресс в
развитии проблем реорганизации, но до завершения пока далеко.
Экономическая и правовая система России развивается, катализируя
постоянное совершенствование правовой базы в вопросе реорганизации
юридических лиц.
Переход российской экономики от директивно-планового ведения
хозяйства к рыночным отношениям на рубеже 80 - 90 г. XX в. неизбежно
привел и к реформе основных институтов гражданского права, в особенности
в сфере правового регулирования таких ее субъектов, как юридические лица.
За прошедший период регламентация деятельности юридических лиц
пережила две масштабные реформы, проходившие в контексте
реформирования всего гражданского законодательства - сначала в 1990 -
1994 гг., а затем в период 2008 - 2014 гг.
Одним из основных проблемных вопросов деятельности юридического
лица, который вставал в процессе указанных реформ перед экспертами и
разработчиками законопроектов, стал вопрос о реорганизации юридического
лица.
Первая часть Гражданского кодекса РФ 1994 г. в ст. 57 установила пять
16
основных форм реорганизации юридических лиц - слияние, присоединение,
выделение, разделение и преобразование, которые с тех пор казались
классическими.
Вместе с тем Федеральным законом от 27.07.2006 N 146-ФЗ в ФЗ "Об
акционерных обществах"
1
была введена ст. 19.1, исходя из которой решением
общего собрания акционеров общества о реорганизации общества в форме
его разделения или выделения может быть предусмотрено в отношении
одного или нескольких обществ, создаваемых путем реорганизации в форме
разделения или выделения, положение об одновременном слиянии
создаваемого общества с другим обществом или другими обществами либо
об одновременном присоединении создаваемого общества к другому
обществу (такая реорганизация в последующем получила название
совмещенной).
Несмотря на легализацию совмещенной реорганизации в рамках
специального закона, какого-либо развития указанный институт не получил
вследствие различных причин: из-за отсутствия его закрепления на уровне
ГК РФ; нестыковок между гражданским, налоговым законодательством и
законодательством о регистрации юридических лиц; пробелов в
законодательстве о рынке ценных бумаг.
Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ в ст. 57 Гражданского
кодекса РФ были внесены масштабные изменения, среди которых стоит
особо выделить то, что с 1 сентября 2014 г. в российском правовом поле
допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием
различных ее форм (так называемая совмещенная реорганизация). А также
реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе
созданных в разных организационно-правовых формах, если Кодексом или
другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического
1
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред от 19.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в
силу с 01.09.2018) «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства РФ,
01.01.1996, N 1, ст. 1
17
лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо
другой из таких организационно-правовых форм (так называемая смешанная
реорганизация) и (по смыслу закона) возможность сочетания смешанной и
совмещенной реорганизации.
Введение в ГК РФ возможности осуществления смешанной и
совмещенной реорганизации соответствовало вектору развития
отечественного гражданского права, что приближало развитие института
реорганизации к наиболее развитым правопорядкам (в первую очередь стран
романо-германской правовой системы - Германии, Швейцарии и Австрии), а
также значительно оптимизировало возможности собственников
коммерческих организаций при осуществлении реструктуризации компаний,
при формировании холдинговой модели ведения бизнеса и т.д.
Несмотря на то что институты совмещенной и смешанной
реорганизации (которые обозначим единым термином комбинированных
реорганизаций) введены еще в 2014 г., их практическое применение на
сегодняшний день весьма ограниченно, что обусловлено следующими
причинами:
- на доктринальном уровне нет единого понимания правовой природы
комбинированных реорганизаций: что это - совокупность форм или
отдельная форма либо все же способ проведения реорганизации;
- на законодательном уровне отсутствует механизм осуществления
таких реорганизаций, что делает фактическую невозможность их проведения
участниками (акционерами) при наличии общей разрешительной посылки;
- в законодательстве и судебной практике не обозначены пределы того
количества лиц, которые могут участвовать в указанных реорганизациях, а
также не обозначены пределы усмотрения сторон при выборе
реорганизационных цепочек в отношении смешанной реорганизации;
- нет четкого понимания осуществления прав кредиторов, особенно при
применении правил ст. 60 ГК РФ о солидарной ответственности;
- непонятен процессуальный порядок формирования органов
18
управления в смешанных реорганизациях и совмещенных реорганизациях,
связанных с преобразованием юридического лица;
- в теории и правоприменительной практике отсутствует понимание
места образуемых промежуточных юридических лиц и необходимости
создания для них дополнительных органов управления;
- не урегулирован вопрос о том, как, из чего и за счет чего может быть
сформирован уставный капитал при комбинированных реорганизациях, так
как в законодательстве не прописан порядок эмиссии и регистрации ценных
бумаг при смешанной реорганизации, при этом также непонятно, как будет
трансформироваться уставный капитал (акции в паи (доли) и обратно);
- в отличие от обычной реорганизации в законодательстве не
регламентировано, как именно и на основании каких документов будет
опосредовано правопреемство на различных этапах реорганизации;
- нет единого ориентира в применении возможных способов защиты
прав участников (акционеров), что влечет за собой другую проблему - вопрос
об оспаривании таких реорганизаций. Какая реорганизация будет
признаваться недействительной (несостоявшийся) - сама реорганизация в
целом либо одна из входящих в нее форм? Либо оспариванию подлежит
решение собрания о проведении реорганизации в рамках гл. 9.1 ГК РФ;
- отсутствие каких-либо прецедентов по вопросам сложных
реорганизаций не только на уровне Верховного Суда РФ, но даже на уровне
арбитражных судов округов и арбитражных апелляционных судов.
Указанные причины, которые фактически делают невозможным
применение комбинированных реорганизаций на практике, обусловливают
необходимость комплексного осмысления данной категории в контексте
общего понятия института реорганизации. Речь идет о выработке
необходимых выводов и рекомендаций, которые бы сделали
комбинированные реорганизации практически применимыми в российском
правовом поле, а также позволили бы в доктринальном смысле понять место
данных реорганизаций в юридической науке.
19
1.2. Понятие реорганизации юридических лиц
Рассмотрим что такое реорганизация юридического лица - это его
ликвидация, которая сопровождается общим правопреемством. При
реорганизации невозможно сингулярное правопреемство. В результате
процесса реорганизации возникают несколько новых юридических лиц,
которые являются обязанными по отношениям, в которых участвовало
реорганизованное юридическое лицо.
Гражданский кодекс Российской Федерации является законом прямого
действия, регулирующим деятельность хозяйствующих субъектов. Данным
законом регламентируется реорганизация юридического лица как правовая
процедура.
Согласно статье 57 Гражданского кодекса Российской Федерации
реорганизация юридического лица осуществляется по решению его
учредителей или органа юридического лица, уполномоченного на то
учредительными документами.
Лицо реорганизовано с момента государственной регистрации новых
юридических лиц, за исключением присоединения.
Сущность реорганизации юридического лица заключается в его
ликвидации с переходом обязанностей и прав этого лица к другим.
При форме присоединения первое лицо считается реорганизованным с
момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц
записи о прекращении деятельности юридического лица.
Правопреемство при реорганизации происходит в порядке,
установленном статьей 58 Гражданского кодекса Российской Федерации
1
.
Поэтому, реорганизация как определение в настоящий момент
отсутствует в Гражданском кодексе Российской Федерации. В Гражданском
кодексе Российской Федерации указаны общие моменты, которые относятся
1
Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики:
монография. М.: Норма,2011
20
к реорганизации юридических лиц независимо от их организационно-
правовой формы.
Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает лиц,
имеющих право принимать решение о реорганизации, также он определяет
порядок оформления правопреемства, момент завершения реорганизации и
гарантии прав кредиторов при ее проведении.
Основные признаки реорганизации: специфика содержания и правовых
последствий, субъектного состава, форм
1
.
С универсальным правопреемством реорганизация связана
производными основаниями возникновения и относительными основаниями
прекращения права собственности и других прав.
Юридические лица определяют существующие формы, по которым
будет происходить реорганизации. Таким же путем определяются все
участники реорганизации. Выявляется сколько юридических лиц возникнет
в результате разделения и выделения, сколько лиц, которые примут участие в
слиянии, либо присоединении.
Иногда юридические лица определяют организационно-правовые
формы, которые возникнут в результате реорганизации юридического лица, а
также какой объем имущества будет передаваться ему.
Проектом Федерального Закона «О реорганизации и ликвидации
коммерческих организаций» предлагаются 2 новые формы реорганизации -
выделения путем приобретения и разделения путем приобретения.
В приложенной к нему пояснительной записке указывается, что целью
выделения 2 новых форм реорганизации является включение в сферу
регулирования реорганизации операций по выделению из одного
юридического лица пассивов и активов, с передачей их другому
1
Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики:
монография. М.: Норма, Инфра-М. 2012. // С использованием системы
«КонсультантПлюс».
21
юридическому лицу, разделение одного юридического лица путем передачи
его пассивов и активов двум или более юридическим лицам.
Документами подтверждается, что сущность реорганизации составляет
оборот имущественных комплексов. Ликвидация и возникновение новых
юридических лиц при реорганизации является второстепенным процессом,
который сопутствует обороту имущественных комплексов
1
.
Реорганизацию и ликвидацию юридического лица часто сравнивают.
Ликвидация – это ликвидация юридического лица без правопреемства (как
самого юридического лица, так и его прав и обязанностей).
Указанные выше реорганизация и ликвидация могут осуществляться
добровольно и принудительно.
По вышеуказанному основанию Елисеев И.В. относит ликвидацию к
числу принудительных. Если решение суда вступило в силу, то участники
организации должны ему подчиниться, следовательно, ликвидация
проводится на основании судебного решения, а не волеизъявления
участников
2
.
По мнению Телюкиной М.В. принудительной или вынужденной
ликвидацией считают ликвидацию по признанию судом недействительной
регистрации юридического лица вследствие допущенных нарушений закона
и других правовых актов при его создании.
Мельникова А.А. предлагает выделять принудительную,
вынужденную, добровольную реорганизацию и ликвидацию юридических
лиц. Реорганизация и ликвидация юридических лиц, вызванные изменением
действующего законодательства, относятся к вынужденным.
Суханов Е.А. считает, что признание судом акта государственной
регистрации неправомерным, относится к принудительной ликвидации, а
1
Нуждин Т.А. Защита прав кредиторов при реорганизации хозяйственных обществ //
Гражданин и право. 2012. С использованием системы «Гарант».
2
Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран
западной Европы. Авторский коллектив под общ. редакцией М.И. Брагинского. М., 2000.
22
добровольная по форме ликвидация юридического лица носит вынужденный
или принудительный характер.
Реорганизация юридического лица проводится в форме слияния,
присоединения, разделения, выделения или преобразования указывается в
статье 57 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Особенностями принудительной реорганизации являются:
имеет возможность быть осуществимой только в форме выделения или
разделения (разукрупнение):
может быть произведена во внесудебном порядке, по решению
уполномоченных государственных органов.
Реорганизация юридического лица при добровольной форме
происходит по решению самого юридического лица, его участников или
органа, у которого имеются полномочия согласно учредительным
документам
1
.
Процесс реорганизации стоит том, что происходит переход имущества
от одного лица к другому. Если бы не было легального определения
вышеуказанного явления, то этот процесс вполне мог протекать в следующей
форме: получение участниками причитающегося им имущества
ликвидированного (за исключением случаев выделения) юридического лица
и срочная передача его в полном объеме другому юридическому лицу.
В процессе реорганизации обеспечивается правопреемство по всему
комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, сохраняется
стабильность гражданского оборота. При этом отпадает необходимость
уплаты дополнительных налогов, укрепляется прочность договорных и
хозяйственных связей, сокращаются временные издержки, максимально
гарантируются права кредиторов. Капитал юридического лица не дробится
1
Коровайко А.В. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования //
Хозяйство и право., 2003.
23
между участниками юридического лица, остается целостным, и не изымается
из сферы производства
1
.
Это предполагало бы трансформацию прав участников
реорганизуемого юридического лица: из обязательственных прав в вещные и
снова в обязательственные.
Реальный вклад в уставный капитал нового юридического лица
осуществлял бы обладающий имуществом на правах собственника один из
участников прекратившего существование предприятия. Он бы также
выступал законным учредителем первого.
Использование процесса реорганизации юридических лиц приводит к
достижению эффектов: финансового, организационного, технического.
Существует один аспект, который характеризует преобразование прав
участников реорганизуемой организации - обязательственные права в
отношении одного юридического лица заменяются обязательственными
правами в отношении другого. При этом обходится «промежуточный» этап
трансформации в вещные права. Данные превращения именно по правам
участников реорганизованного юридического лица, и они могут только
выступить учредителями новой организации, которая будет ее
правопреемником.
Реорганизация юридических лиц включает в себя процесс перемены
лиц в имущественных и других правоотношениях, которые характеризуются
изменением состава субъектов участников, комплекса прав и обязанностей,
организационно-правовой формы и который влечет универсальное
правопреемство.
Реорганизация юридических лиц может быть проведена как
прекращение. Это определение не будет являться всеобъемлющим, и не
будет включать выделение, влекущее возникновение нового субъекта права.
1
Качалова А.В. О правовой природе реорганизации хозяйственных обществ. //
Законодательство, 2014.
24
Преобразование – это объединение коммерческих организаций в
хозяйственное общество или товарищество.
Участники реорганизуемой ассоциации, не имеющие в отношении ее
имущественных прав, в соответствии со статьей 121 Гражданского Кодекса
Российской Федерации, приобретают снова их после преобразования этого
юридического лица в коммерческую организацию – правопреемника
1
.
Важнейшие юридические признаки реорганизации:
- изменение субъектного состава участников и размера уставного
капитала (в случае преобразования - только организационно-правовой
формы) реорганизуемого юридического лица;
- универсальное правопреемство новых (в случае присоединения -
измененных) юридических лиц, включающее, также передачу
имущественных обязанностей;
- или все или часть участников субъекта реорганизации выступают
учредителями его правопреемника;
- отсутствие вещной или обязательственно-правовой связи между
правопреемником и реорганизованным юридическим лицом
- полная автономия правопреемника.
Количество организационно-правовых форм, в рамках которых
юридические лица могут осуществлять свою деятельность, увеличивается.
В настоящее время стремительно развивается институт реорганизации,
при котором стали наращиваться экономические отношения с участием
самостоятельных субъектов.
Акционерные общества в новых реалиях одна из наиболее
встречающихся форм коммерческих организаций, поэтому правовое
регулирование их деятельности имеет большое значение.
Выявить тесную связь вышеуказанного процесса с элементами
учреждения и ликвидации юридических лиц позволяет изучение правовой
природы реорганизации.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации Ч.1-4 .Проспект 2017.