25
Учредительскими признаками являются: формирование уставного
капитала и регистрацию нового субъекта, утверждение учредительных
документов. Ликвидационными признаками являются: закрытие счета
реорганизуемых предприятий, снятие их с учета в налоговых органах,
исключение из государственного регистра
1
.
Вышеуказанные нормы должны детально регулировать процедуру
реорганизации и максимально обеспечивать защиту прав указанных лиц.
Положение в гражданском обороте определяет реорганизация
юридического лица, она затрагивает права и законные интересы лиц,
имеющих к нему отношение. Эти лица - учредители (участники), работники
и кредиторы.
1.3. Виды форм реорганизации юридических лиц
Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по
решению его учредителей или органа юридического лица, уполномоченного
на то учредительным документом.
Реорганизация юридического лица допускается с одновременным
сочетанием различных ее форм, а также реорганизация с участием 2 и более
юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-
правовых формах
2
.
Согласно статье 57 Гражданского кодекса Российской Федерации
выделяются 5 способов реорганизации. Способы отражены в таблице 1 в
Приложении 1.
Существуют варианты преемственности налоговых и других
обязательств организации при разных формах реорганизации, которые
представлены в таблице 2. Таблица 2 представлена в Приложении 2.
1
Колосов Д.О. Новый закон о государственной регистрации юридических лиц. //
Бухгалтерский учет. -2002.
2
Новодворский В.Д., Клинов Н.Н. Формирование бухгалтерского баланса при
реорганизации юридического лица. //Бухгалтерский учет.- 2002.
26
Главной проблемой процедуры реорганизации юридического лица
является отсутствие унифицированной процедуры, которая не привязана к
организационно-правовым формам юридических лиц.
Все стадии данного процесса зависят от специфики субъектов, которые
участвуют в данном процессе.
Ниже представлены основные формы реорганизации юридических лиц
и проблемы, которые могут возникнуть в этом процессе
1
:
1. Присоединение – при данной форме реорганизации юридические
лица присоединяются к другому лицу.
Присоединяемое юридическое лицо при том прекращает
существование. Лицо, к которому присоединяются, приобретает права и
обязанности присоединяемого лица.
Присоединение может проводиться только на добровольной основе.
Данную процедуру могут реализовать только организации, имеющие
одинаковую организационно-правовую форму.
2. Слияние – при данной форме реорганизации нескольких
юридических лиц возникает одно вновь образованное юридическое лицо. К
данному лицу переходят все права и обязанности прежних юридических лиц,
прекращающих свое существование. Слияние всегда является добровольной
и происходит по воле самого юридического лица.
При ситуации, когда объединяются организации различных
организационно-правовых форм, необходимо проводить такую
реорганизацию в форме слияния в два этапа:
сначала компании становятся одинаковыми по организационно-
правовой форме;
потом объединяются.
1
Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. доп. от 7 марта 2005 года)
// Ведомости РФ. 1991. Ст. 499.
27
3. Преобразование - при данной форме реорганизации существенно
меняется статус юридического лица.
В этой форме имеется ряд специфических черт:
- на месте реорганизуемого юридического лица возникает вновь
образованное юридическое лицо. Это правопреемник иной организационно-
правовой формы;
- правопреемство нового юридического лица оформляется
передаточным актом;
- в преобразовании участвует одно юридическое лицо, прекращающее
свое существование по ее завершении.
4. Выделение - из состава юридического лица выходит одно или
несколько новых юридических лиц. Изначальное юридическое лицо
продолжает работать.
Права и обязанности юридических лиц, которые возникают в процессе
выделения, и изначального юридического лица, устанавливаются в
разделительном балансе.
В зависимости от причин и целей выделение может быть как
добровольным, так и принудительным.
Принудительная процедура в форме выделения проводится в основном
в целях ограничения монополистической деятельности субъектов
предпринимательской деятельности.
Выделение в принудительном процессе возможно, если одновременно
выполняются условия:
- имеется возможность организационного и территориального
обособления структурных подразделений организации;
- отсутствует тесная технологическая взаимосвязь между
структурными подразделениями организации (в частности, если объем
потребляемой юридическим лицом продукции ее структурного
подразделения не превышает 30% общего объема производимой этим
структурным подразделением продукции);
28
- процесс ведет к развитию конкуренции;
- возможность в результате реорганизации самостоятельно работать на
рынке определенного товара имеется у юридических лиц.
При соблюдении всех вышеуказанных условиях, антимонопольный
орган может выдать предписание о принудительном выделении.
Выделение на добровольной основе происходит так же по решению
учредителей юридического лица либо его органа, уполномоченного на это
учредительными документами.
Рассмотрим их в разрезе групп реорганизуемых организаций:
коммерческие предприятия, унитарные предприятия, некоммерческие
организации. Особенности преобразования отдельных видов коммерческих
организаций представлены в таблице 3. Таблица 3 представлена в
приложении 3.
Преобразование может проводиться по инициативе самого
предприятия либо такая обязанность предусматривается в законе.
Преобразование отдельных видов юридических лиц, как и во всех
предшествующих случаях, определяются специальным законодательством о
конкретном виде юридических лиц
1
.
5. Разделение отличают от выделения. При выделении реорганизуемое
предприятие не прекращается, а передает часть своих прав и обязанностей
выделившимся организациям.
В практике реорганизации разделение в основном направлено на вывод
наиболее ликвидных активов в различных целях. Такие действия могут быть
оспорены в судебном порядке, а сделка по передаче имущества новому
юридическому лицу в результате разделения может быть признана
ничтожной в соответствии со ст. 167 Гражданского Кодекса Российской
Федерации
2
.
1
Еремин В.В. Правовая природа института реорганизации юридического лица. // Налоги
(газета). 2011. (С использованием системы «КонсультантПлюс»).
2
Гражданский кодекс Российской Федерации Ч.1-4 .Проспект 2017.
29
После разделения образуются новые юридические лица, которые
обязаны иметь собственные учредительные документы. Каждый участник
подписывают свой учредительный договор. Через некоторое время после
этой процедуры проводится общее собрание всех участников. На нем
утверждается устав. Данный документ должен быть принят единогласно.
Также единогласно принимаются решение о реорганизации в форме
разделения, и утверждается разделительный баланс общества.
В случае, если разделительный баланс не утвержден единогласно, то
могут быть проблемы с возможностью получения при разделении
конкретного имущества вновь созданными организациями, так как суды не
признают принадлежность спорного имущества той или иной из новых
организаций.
Существуют особенности разделения для отдельных видов
предприятий, которые представлены в таблице 4. Таблица 4 представлена в
приложении 4.
При изменении организационно-правовой формы, при преобразовании
юридического лица из одного вида в другое, права и обязанности данного
реорганизованного лица переходят новому юридическому лицу.
Специальных ссылок на порядок разделения некоммерческих
организаций нет ни в одном из действующих законов. Следовательно, право
на выделение, разделение, слияние и присоединение остается лишь
декларацией этой возможности
1
.
Из анализа ныне действующих нормативных положений можно сделать
вывод, что понятие реорганизации и все связанные с ней нормы российского
законодательства применимы только в том случае, когда происходит
прекращение юридических лиц (присоединение), создание юридических лиц
(выделение), одновременно слияние, разделение и преобразование.
Если посмотреть законодательство, под реорганизацию не подпадают
1
Трофимов К.Г. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат
кандидатской диссертации. М. 1995.
30
случаи, в которых часть прав и обязанностей одного юридического лица
передается уже существующему юридическому лицу, (это называется
выделение с присоединением), и случаи, в которых все права и обязанности
ликвидируемого юридического лица передаются нескольким существующим
юридическим лицам (это называется разделение с присоединением). Все
указанные операции можно считать как способами оптимизации бизнеса.
Они по своему характеру соответствуют операциям, которые
законодательство Российской Федерации признает формой реорганизации
1
.
Таким образом, на базе неполных четырех строк закона возникла
сложная теория "комплексной", "смешанной", "совмещенной", "сочетаемой",
а также "обычной" реорганизаций, которые "имеют специфику,
позволяющую отличить их как от обычной формы реорганизации, так и друг
от друга"
2
.
Изменения, внесенные в ГК РФ в 2014 г., позволили оптимизировать
правовое регулирование вопросов реорганизации акционерных обществ.
Затруднения в работе судов, связанные с применением обновленного
законодательства, были в основном разъяснены Пленумом Верховного Суда
РФ. В то же время в доктринальном плане сохраняются существенные
расхождения во взглядах на понимание реорганизации, ее видов и правовых
последствий.
1
Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (с
изм. и доп. от 21 марта 2002 г.) // СЗ РФ. 1996. Ст. 2321.
2
Нуждин Т.А. Комбинированная реорганизация юридических лиц // Право. Журнал
Высшей школы экономики. 2018. N 1. С. 133 - 157.
31
ГЛАВА 2. ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ПРОВЕДЕНИЯ
РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
2.1. Основания проведения реорганизации юридических лиц
В законодательстве Российской Федерации предусмотрена
принудительная и добровольная реорганизации юридических лиц.
Основано данное разделение на том, что определяется, кому именно
принадлежит инициатива в проведении реорганизации.
Процедурные моменты ее проведения различаются в зависимости от
того, добровольно или принудительно осуществляется реорганизация
1
.
Часто используется добровольная реорганизация. В соответствии со
статьей 57 Гражданского Кодекса Российской Федерации решение о такой
реорганизации принимают учредители либо орган юридического лица,
уполномоченный на то его учредительными документами. Данная норма
кодекса сформулирована так, чтобы охватить все виды юридических лиц.
Бывают случаи, когда в отношении некоторых юридических лиц
принимается специальный закон. В данном законе упоминаются или только
участники, или только учредители или только орган, уполномоченный на
принятие соответствующего решения.
Приведем пример о принятии решения о реорганизации унитарного
предприятия. При данном виде реорганизации решение принимается только
собственником имущества, решение о реорганизации хозяйственного
товарищества принимается только участниками, решение о реорганизации
хозяйственного общества только общим собранием акционеров
акционерного общества или общим собранием участников общества с
ограниченной ответственностью (уполномоченным органом)
2
.
При добровольной реорганизации товариществ ее инициатором может
1
Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (с изм.
и доп. от 25 июля 2002 г.) // СЗ РФ. 1995. Ст. 1930.
2
Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство,
практика: Учебное пособие. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА –
ИНФФРА-М), 2001.
32
быть любой участник данного товарищества.
Приведем пример о реорганизации акционерного общества. Данный
вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров только
по предложению совета директоров, если другой способ не установлен
уставом общества (что предусмотрено пунктом 3 статьи 49 Федерального
закона «Об акционерных обществах» - далее Закон об АО).
При реорганизации общества с ограниченной ответственностью
инициатором реорганизации могут выступать и участники общества и его
органы. Пунктом 2 статьи 35 Федерального закона «Об обществах с
ограниченной ответственностью» (далее Закон об ООО) исполнительным
органам общества предоставляется возможность созвать внеочередное
собрание по собственной инициативе, по инициативе ревизионной комиссии,
ревизора, аудитора, совета директоров, либо участников общества, которые
обладают в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа
голосов участников общества.
Проанализируем данные законы. В отличии от Федерального закона об
АО, Федеральный закон об ООО не имеет специальных норм, которые
ограничивают права данных лиц и органов, в отношении вынесения вопроса
о реорганизации на решение общего собрания. Соответственно, любой из
указанных органов или участников может инициировать принятие решения о
реорганизации. Данное право также могут осуществить соответствующие
органы и члены производственных кооперативов
1
.
В практике происходит следующее. Все те, кто обладает правом
инициировать реорганизацию, воспользуются этим правом. В одном случае
по причине отсутствия такой функции, в другом случае в связи с тем, что они
не могут судить о состоянии дел организации.
В данной процедуре существует серьезное препятствие для
инициирования реорганизации юридических лиц участниками.
1
Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ //
Хозяйство и право. -2001.
33
Законодательством Российской Федерации предусмотрено, что решение о
реорганизации юридических лиц принимается одномоментно с
утверждением договоров о слиянии или присоединении, и передаточного
акта или разделительного баланса. В этом случае не понятно, обязан ли
участник, который инициировал принятие решения о реорганизации своего
юридического лица, представить сразу предложение о включении данного
вопроса в повестку дня общего собрания, а также свои проекты договора о
слиянии и передаточный акт. В случае, если это необходимо, то подготовка
данных документов для подавляющего большинства участников окажется
совершенно невозможной.
В этом случае либо исполнительный орган, либо совет директоров в
состоянии верно определить условия реорганизации и подготовить
необходимые документы. Поэтому только они могут быть инициаторами
рассмотрения этого вопроса. В данный момент это не отражено в
законодательстве, что необходимо исправить.
Добровольная реорганизация в форме присоединения, слияния или
преобразования в соответствии с пунктом 3 статьи 57 Гражданского Кодекса
Российской Федерации может осуществляться с предварительного согласия
государственных органов. Данное согласие необходимо получить в
антимонопольных органах, которые осуществляют контроль появления
хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на
конкретном рынке
1
.
Присоединение и слияние коммерческих организаций, суммарная
балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает
200 тысяч МРОТ, в соответствии с пунктом 1 статьи 17 закона «О
конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных
рынках», осуществляются только с согласия антимонопольного органа
субъекта.
1
Козлова Н. В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ.
М.,1994.
34
О данной процедуре учредители уведомляют антимонопольный орган в
течение 45 дней со дня внесения изменений и дополнений в единый
государственный реестр юридических лиц:
- о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если их
суммарная стоимость активов по последнему балансу превышает 100 тысяч
установленных федеральным законом МРОТ в соответствии с пунктом 5
статьи 17 Закона о конкуренции;
- о слиянии и присоединении некоммерческих организаций,
ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств, если в состав участников
данных организаций входит не менее 2 коммерческих организаций
1
.
При этом лица или органы, которые принимают решения о слиянии
или присоединении, могут до принятия данных решений запросить согласие
антимонопольного органа субъекта, который должен рассмотреть
соответствующие ходатайства.
В соответствии с пунктом 9 статьи 17 Закона о конкуренции нарушение
установленного порядка, который приводит к ограничению конкуренции, а
также неисполнение предписания антимонопольного органа, будет
основанием для ликвидации данных юридических лиц в судебном порядке по
иску антимонопольного органа.
Принудительная реорганизация в соответствии с пунктом 2 статьи 57
Гражданского Кодекса Российской Федерации осуществляется по решению
уполномоченных государственных органов или суда. Решение о
реорганизации принимается государственным органом и затрагивает права
граждан и юридических лиц, поэтому Гражданский Кодекс Российской
Федерации устанавливает, что данное решение должно быть принято только
в случаях, которые установлены законом. Возможность реорганизации по
решению уполномоченного государственного органа, которая закреплена в
Гражданском Кодексе Российской Федерации является, на мой взгляд,
1
Суханов Е.А. Некоммерческие организации как юридические лица (Комментарий ГК
РФ) // Хозяйство и право. 1998.