35
спорной. Считается, что Закон должен допускать возможность обращения
уполномоченного государственного органа в суд с подачей требования о
реорганизации, но права самостоятельно принимать подобное решение не
должен ему предоставлять
1
.
Какой именно государственный орган уполномочен принимать
решение о реорганизации в Гражданском Кодексе Российской Федерации не
указано, поэтому данный вопрос остается на усмотрение специальных
законов и правовых актов.
В соответствии со статьей 12 Федерального закона о конкуренции
таким органом является федеральный антимонопольный орган. Законом о
конкуренции также определены случаи, в которых этот орган может принять
решение о принудительной реорганизации.
На основании Федерального закона «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» и Гражданского
Кодекса Российской Федерации только в форме разделения и выделения
может быть осуществлена принудительная реорганизация.
Предписание о принудительном разделении коммерческой
организации, которая осуществляет предпринимательскую деятельность
некоммерческой организации, или о выделении из их состава нескольких
организаций в случае осуществления ими монополистической деятельности в
течение 3 лет, при этом выявляется более 2 выявленных в установленном
порядке фактов монополистической деятельности, может выдать
антимонопольный орган. Данное предписание в соответствии с пунктом 2
статьи 19 Федерального закона о конкуренции принимается при наличии
условий:
отсутствия между ее структурными подразделениями тесной
технологической взаимосвязи. Если объем потребляемой юридическим
лицом продукции, работ, услуг ее структурного подразделения не превышает
1
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. //
Ведомости СССР. 1991. Ст. 733.
36
30% общего объема производимой ими продукции, работ, услуг, если это
ведет к развитию конкуренции;
возможности организационного и/или территориального обособления
ее структурных подразделений;
возможности юридических лиц в результате реорганизации
юридического лица самостоятельно работать на рынке какого-либо товара
1
.
Пунктом 3 статьи 19 Федерального закона о конкуренции
устанавливается, что предписание антимонопольного органа о
принудительном разделении или выделении коммерческих организаций либо
некоммерческих организаций, которые осуществляют предпринимательскую
деятельность, подлежит исполнению собственником либо лицом, который на
это уполномочен им, с учетом требований, предусмотренных в указанном
предписании, в определенный в нем срок, который не может быть менее 6
месяцев.
Если не исполняется решение о принудительной реорганизации, то это
дает суду право по требованию антимонопольного органа назначить
внешнего управляющего юридическим лицом, который осуществит данную
процедуру реорганизации.
В результате анализа действующего законодательства, позиций ученых
и материалов судебной практики можно прийти к выводу о том, что
существующее легальное применение правил универсального
правопреемства одинаково в отношении всех форм реорганизации
юридических лиц вряд ли является оправданным. Решение обозначенной
проблемы возможно при помощи внесения изменений в ГК РФ, которые бы
заключались в установлении зависимости характера правопреемства от
избранной формы проведения реорганизации.
1
Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. доп. от 7 марта 2005 года)
// Ведомости РФ. 1991. Ст. 499.
37
2.2. Подготовка и принятие решения о реорганизации юридического
лица
С учетом значимости реорганизации участники должны принимать
решение, полностью оценивая ее необходимость и последствия. Особенно
важным для принятия взвешенного решения о реорганизации является
период, предшествующий его принятию. Подготовка решения о
реорганизации представляет собой подготовку и представление для
ознакомления участников соответствующей информации и материалов.
К сожалению, именно этот период находится вне рамок правовой:
регулирования российского законодательства. Между тем, отсутствие правил
подготовки принятия решения о реорганизации приводит высокому риску
манипулирования мнением участников и, как следствие, к значительным
нарушениям их прав при реорганизации.
Решение о реорганизации принимается участниками, полностью
оценивая ее причины, необходимость и последствия.
Для принятия верного решения о реорганизации очень важным
является период, который предшествует его принятию.
При принятии решения о реорганизации юридического лица проходит
подготовка. Она представляет собой подготовку соответствующей
информации и материалов и представление их для ознакомления участников.
Российское законодательство этот период не регулирует. В связи с тем,
что правила регулирования отсутствуют, это приводит к высокому риску
манипулирования мнением участников, а также к нарушениям их прав
1
.
Особые требования к подготовке принятия решений о реорганизации
законодательством не установлены. Следовательно, данная подготовка
осуществляется по общим правилам и нормам.
Участвующие в реорганизации имеют право ознакомиться только с
теми документами, которые были предоставлены им при подготовке к
1
Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат
кандидатской диссертации. - М. 2000.
38
проведению общего собрания участников.
Подготовка общего собрания акционеров общества не определяет ни
договор о слиянии или присоединении, ни передаточный акт, ни
разделительный баланс.
Дополнительная информация, которая обязательная для
предоставления на общем собрании акционеров, может быть установлена
федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Когда
вышеуказанный перечень не был установлен, это приводило к высокому
риску манипулирования мнением участников
1
.
ФКЦБ России определил дополнительный перечень информации,
который стал обязательным для предоставления акционерам, тем самым
восполнен досадный пробел в действующем законодательстве. Было принято
Постановление «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях
к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».
Пунктом 3.5 вышеуказанного Положения предусматривается, что к
дополнительной информации, обязательной для предоставления лицам,
имеющим право на участие в общем собрании, относятся:
- годовые отчеты, годовая бухгалтерская отчетность организаций,
участвующих в реорганизации, за 3 оконченных финансовых года, которые
предшествовали дате проведения данного собрания, или за каждый
оконченный финансовый год с момента образования организации, если
организация осуществляет деятельность менее 3 лет;
- бухгалтерская отчетность (квартальная) организаций, которая
участвует в реорганизации, за крайний завершенный квартал, который
предшествовал дате проведения общего собрания;
- письменное обоснование порядка и условий реорганизации общества,
которые содержатся в решении о выделении, разделении либо
1
Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран
Западной Европы. – М.: Юристъ, 2000.
39
преобразовании, или в договоре о присоединении, слиянии или принятое
уполномоченным органом общества.
Решения о реорганизации, которые принимаются участниками, общим
собранием, советом директоров, исполнительными органами, совместным
общим собранием оформляется протоколом, в котором определены условия
и порядок проведения реорганизации, в нем же фиксируются итоги
голосования и все принятые решения
1
.
Такая же процедура характерна для кооперативов, обществ с
ограниченной ответственностью и товариществ.
В соответствии с пунктом 3 статьи 36 Федерального закона об ООО для
обществ с ограниченной ответственностью предоставление материалов и
указанной информации становится обязательным, если это предусмотрено
уставом общества
2
.
Возможно, что экономическая целесообразность реорганизации
понятна участнику или органу, которые инициировали рассмотрение данного
вопроса.
Совет директоров общества и исполнительный орган таким же образом
могут оценивать целесообразность реорганизации юридического лица, но
другие участники часто этого сделать не могут.
Письменное обоснование реорганизации, которое содержит подробное
объяснение условий договора о слиянии или присоединении, решение о
разделении или выделении, их юридическое и экономическое обоснование,
обоснование соотношения обмена долей, паев, акций, описание последствий
реорганизации для участников должен подготовить исполнительный орган
коммерческой организации.
В обосновании описываются трудности, которые возникли при оценке
1
Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав
на недвижимое имущество и сделок с ним» (с изменениями от 11 апреля 2002 г.) // СЗ РФ.
1997. Ст. 3594.
2
Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» (с изм. и доп. 29декабря 2004 г.) // СЗ РФ. 1998. Ст. 785.
40
имущества юридического лица. Из указанного правила могут быть
исключения, которые связаны с нецелесообразностью подготовки в
некоторых случаях
1
.
Обязанности по подготовке обоснования, возложенные на
исполнительный орган юридического лица, вызваны тем, что только
исполнительные органы могут получить и использовать в своей деятельности
при такой подготовке все бухгалтерские документы, а также другие
документы. Для принятия решения о реорганизации мнение исполнительного
органа не является достаточным и единственным. При этом требуется мнение
независимого третьего лица, обладающего необходимыми
профессиональными знаниями.
Возможно, что сейчас в качестве третьего лица мог выступить
оценщик. Такая деятельность регулируется Законом «Об оценочной
деятельности в Российской Федерации». Данный Закон содержит
обязательные требования к оценщику, требование о его независимости,
предусматривает обязательное лицензирование оценочной деятельности,
устанавливает нормы об обязательном страховании ответственности
оценщиков, и другие.
Заключение оценщика по проекту договоров о слиянии или
присоединении или решения о разделении или выделении, наличие
обоснования реорганизации должно стать обязательным условием процедуры
реорганизации юридического лица
2
.
Чтобы участники имели возможность получить предоставленные им
информацию и материалы и оценить их, они должны предоставляться не
позднее, чем за тридцать дней до даты проведения общего собрания
участников. Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно
быть направлено каждому лицу, которое указано в списке лиц, которые
1
Налоговый Кодекс Российской Федерации. Часть 2. (с изм. и доп. От 1 июля 2005 г.)// СЗ
РФ. 2000. Ст. 3340.
2
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений
в Федеральный закон «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 2001. (Часть1). Ст. 3423.
41
имеют право на участие в общем собрании акционеров. Направляется
сообщение заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной
способ направления, или вручается каждому из указанных лиц под роспись.
В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Закона об АО сообщение может быть
опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании,
определенном уставом общества.
В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации,
Федеральным законом об АО и Федеральным законом об ООО
передаточному акту и разделительному балансу при различных формах
реорганизации отводится одна роль - определить имущество и обязательства,
которые переходят к юридическим лицам, являющимся правопреемниками.
В соответствии с пунктом 1 статьи 59 передаточный акт и
разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по
всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении
всех его должников и кредиторов, включая оспариваемые сторонами
обязательства.
Это призвано обеспечить ясность относительно правоотношений,
участником которых являлось реорганизованное юридическое лицо. Скорее
всего оно было установлено в интересах кредиторов для того, чтобы их
требования были соблюдены в ходе реорганизации юридического лица
1
.
Реорганизация кооператива осуществляется по решению общего
собрания кооператива в соответствии с пунктом 1 статьи 41 Федерального
закона от 18.12.95 № 193-Ф3 «О сельскохозяйственной кооперации».
Учредители юридического лица или орган, принявший решение о
реорганизации, должны письменно уведомить об этом кредиторов
реорганизуемого юридического лица в соответствии с пунктом 1 статьи 60
Гражданского кодекса Российской Федерации.
1
Витрянский В.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: забота об интересах
кредиторов // Закон. -2002.
42
Передаточный акт и разделительный баланс согласно пункту 1 статьи
59 Гражданского кодекса Российской Федерации обязаны содержать
положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного
юридического лица, в отношении всех должников и кредиторов, включая
оспариваемые сторонами обязательства.
В Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило,
исключающее нарушения порядка оформления правопреемства при
реорганизации. В соответствии с ним в случае отсутствия в разделительном
балансе или передаточном акте положений о правопреемстве по
обязательствам реорганизованного юридического лица не производится
государственная регистрация новых юридических лиц. Данное правило
содержится в абзаце втором пункта 2 статьи 59 Гражданского кодекса
Российской Федерации.
Правопреемство при реорганизации в соответствии со статьей 58
Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что
наступает в соответствии с разделительным балансом и передаточным актом.
В состав включается бухгалтерская отчетность, которая составляется в
установленном порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на
дату регистрации. Составление данных документов является самым главным
из моментов при реорганизации юридических лиц.
В соответствии с пунктом 27 Положения по ведению бухгалтерского
учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного
приказом Министерства финансов РФ №34н от 29 июля 1998 года
реорганизуемые юридические лица должны провести достоверную
инвентаризацию имущества и обязательств
1
.
Разделительный баланс составляется по форме бухгалтерского баланса,
утвержденной приказом Минфина России от 13.01.2000 года № 4н «О
1
Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и
обеспечению интересов государства как собственника и акционера» (с изм. и доп. от 9
августа 1999 г.) // СЗ РФ. 1996. Ст. 4142.
43
формах годовой бухгалтерской отчетности организации». Разделительный
баланс состоит из общего баланса ранее действовавшего юридического лица
и балансов всех новых обществ.
Передаточный акт составляется предприятиями в произвольной форме
и содержит следующую информацию:
- организационно-правовую форму;
- наименование правопреемника;
- дату регистрации;
- форму регистрации;
- список прилагаемых форм отчетности;
- сумму активов баланса реорганизуемого юридического лица на дату
реорганизации с расшифровкой по разделам баланса;
- сумму пассивов баланса реорганизуемого юридического лица на дату
реорганизации с расшифровкой по разделам баланса;
- список других прилагаемых документов;
- аналитические данные по дебиторской и кредиторской
задолженности;
- список прилагаемых инвентаризационных описей, сличительных
ведомостей;
- приказ об учетной политике предприятия.
Необходимость утверждения разделительного баланса и передаточного
акта одновременно с принятием решения о реорганизации предусмотрено
Законодательством Российской Федерации.
Реорганизация является длительным процессом, поэтому риск, что
передаточный акт и разделительный баланс могут быть недостоверны,
возникает в процессе подготовки общего собрания участников и сохраняется
до завершения реорганизации юридического лица.
Реорганизуемое юридическое лицо не приостанавливает своей
деятельности.
Наступление непредвиденного события, любой сделки отражается на
44
достоверности предлагаемого к утверждению разделительного баланса или
передаточного акта. В российском законодательстве имеются причины для
недостоверности разделительного баланса и передаточного акта.
Первой причиной является то, что предусмотренное Федеральным
законом об АО право акционеров, которые голосовали против реорганизации
или не принимали участие в голосовании о реорганизации, требовать выкупа
своих акций.
Второй причиной является то, что у кредиторов есть право требовать
досрочного исполнения обязательств после принятия решения о
реорганизации юридического лица.
1
.
К завершению реорганизации разделительный баланс и передаточный
акт не показывают реального состояния имущества реорганизуемых
юридических лиц.
В Указаниях Министерства финансов существует требование по
отражению имущества на балансе принимающих юридических лиц в
соответствии с передаточным актом и разделительным балансом, но
реальную картину это может исказить.
Выходом из этого может стать разделение во времени принятия
решения о реорганизации и утверждения передаточного акта путем введения
процедуры раздельного управления имуществом участвующих в
реорганизации лиц для проведения инвентаризации имущества и расчетов с
кредиторами юридических лиц.
Этот период заканчивается составлением передаточного акта, который
отражает структуру прав и обязанностей и размер сливающихся обществ на
момент фактической передачи имущества правопреемнику реорганизуемого
юридического лица
2
.
1
Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. Изд. 2-е,
перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002.
2
Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от
11 октября 2002г. № 161–ФЗ // СЗ РФ.. Ст.3854.