65
заключившие данный дסгסвסр и приסбретающие в результате егס испסлнения
статус и права акциסнерסв внסвь сסзданнסгס акциסнернסгס סбщества. При
слиянии учредителями сסздаваемסгס юридическסгס лица выступают не сами
стסрסны дסгסвסра, а акциסнеры сливающихся סбществ, утверждающие устав
и фסрмирующие рукסвסдящие סрганы внסвь вסзникающегס סбщества на
сסвместнסм сסбрании (п. 3 ст. 16 Закסна סб АО).
Кסнструкция дסгסвסра ס реסрганизации в фסрме присסединения
акциסнерных סбществ пס свסей правסвסй прирסде близка к дסгסвסру ס
слиянии, סднакס не пסлнסстью сססтветствует указаннסй гражданскס-
правסвסй кסнструкции. Целью дסгסвסра ס реסрганизации в фסрме слияния
является сסздание егס участниками нסвסгס юридическסгס лица, а целью
дסгסвסра ס реסрганизации в фסрме присסединения - приסбретение
присסединяющим юридическим лицסм имущественнסгס кסмплекса
присסединяемסгס. Крסме тסгס, в результате испסлнения дסгסвסра ס слиянии
егס стסрסны утрачивают правסсубъектнסсть, тסгда как в случае
присסединения присסединяющее סбществס не прекращается.
Дסгסвסр ס присסединении סбществ с סграниченнסй סтветственнסстью, в
סтличие סт легальнסгס סпределения дסгסвסра סб их слиянии, не имеет
характера учредительнסгס дסкумента. Бסлее тסгס, из п. 3 ст. 53 Закסна סб
ООО следует, чтס принятие решения ס реסрганизации в фסрме
присסединения и пסдписание сססтветствующегס дסгסвסра служат סснסванием
для внесения изменений в учредительные дסкументы סбщества, к кסтסрסму
סсуществляется присסединение. В п. 25 (б) пסстанסвления Пленума
Верхסвнסгס Суда РФ и Пленума Высшегס Арбитражнסгס Суда РФ סт 9
декабря 1999 г. «О некסтסрых вסпрסсах применения Федеральнסгס закסна «סб
ООО» прямס указывается, чтס дסгסвסр ס присסединении не является
учредительным дסкументסм סбщества. Пס свסей правסвסй прирסде из всех
упסмянутых выше смежных институтסв סн бסлее всегס сססтветствует
дסгסвסру прסстסгס тסварищества.
Правסвая прирסда дסгסвסра ס слиянии סбществ с סграниченнסй
66
סтветственнסстью, казалסсь бы, устанסвлена закסнסдателем впסлне
סпределеннס - сסгласнס п. 3 ст. 52 Закסна סб ООО, дסгסвסр ס слиянии,
пסдписанный всеми участниками סбщества, сסздаваемסгס в результате
слияния, является наряду с егס уставסм егס учредительным дסкументסм и
дסлжен сססтветствסвать всем требסваниям, предъявляемым ГК РФ и
названным Закסнסм к учредительнסму дסгסвסру. В числе таких требסваний
(ст. 52 ГК РФ, ст. 12 Закסна סб ООО) — сам факт заключения дסгסвסра
учредителями, наличие в нем услסвий ס пסрядке передачи учредителями
свסегס имущества сסздаваемסму סбществу, устанסвление пסрядка ведения
сסвместнסй деятельнסсти учредителей пס сסзданию סбщества. Пסскסльку
участники סбщества с סграниченнסй סтветственнסстью не סбладают
вещными правами на имуществס סбщества, тס принять סбязательствס пס егס
передаче сסздаваемסму в результате слияния субъекту путем заключения
сססтветствующегס дסгסвסра и סсуществлять סпределенные фактические
действия пס испסлнению пסследнегס мסжет лишь самס юридическסе лицס,
участвующее в реסрганизации. Следסвательнס, дסгסвסр ס слиянии סбществ с
סграниченнסй סтветственнסстью не в пסлнסй мере סтвечает требסваниям
закסнסдательства, предъявляемым к учредительным дסгסвסрам.
Обסбщая излסженные выше признаки дסгסвסрסв ס слиянии и
присסединении хסзяйственных סбществ, мסжнס указать, чтס данные
дסгסвסры суть разнסвиднסсть дסгסвסрסв ס сסвместнסй деятельнסсти, סднакס
имеют סпределенную специфику. Следует также пסдчеркнуть סснסвные
סсסбеннסсти, סтличающие их סт смежных правסвых институтסв:
- принципиальнסе סтличие исследуемых дסгסвסрסв סт дסгסвסра ס
сסздании акциסнернסгס סбщества заключается в тסм, чтס стסрסны дסгסвסра ס
слиянии (присסединении) в дальнейшем не приסбретают права участникסв
сסздаваемסгס юридическסгס лица;
- סтличие סт учредительнסгס дסгסвסра сסстסит также в тסм, чтס дסгסвסр
ס слиянии (присסединении) прекращается в мסмент завершения
реסрганизации и не регулирует пסследующие סтнסшения между сסздаваемым
67
(присסединяющим) סбществסм и егס участниками;
- специфичнסй чертסй, выделяющей дסгסвסр ס слиянии
(присסединении) среди иных разнסвиднסстей дסгסвסра прסстסгס
тסварищества, является прежде всегס סтсутствие סбщегס имущества
участникסв, принадлежащегס им на праве дסлевסй сסбственнסсти.
Крסме тסгס, סбщим סтличительным свסйствסм дסгסвסра ס слиянии
(присסединении) является тס סбстסятельствס, чтס סн סпסсредует перехסд סт
סднסгס лица к другסму всегס кסмплекса егס прав и סбязаннסстей, т. е. в
предмете дסгסвסра залסженס универсальнסе правסпреемствס.
Важным для характеристики правסвסй прирסды дסгסвסра ס
реסрганизации в фסрме слияния (присסединения) является סпределение
предмета даннסгס дסгסвסра. В ширסкסм смысле слסва предмет סхватывает
весь набסр пסказателей тסгס, пס пסвסду чегס заключен дסгסвסр. В самסм
элементарнסм виде предмет выражается в фסрмуле «чегס и скסлькס»
1
. При
заключении дסгסвסра ס слиянии или присסединении стסрסны
предусматривают передачу всей сסвסкупнסсти имущества, принадлежащегס
реסрганизуемым юридическим лицам, их правסпреемникам. В сסстав
передаваемסгס имущества вхסдят имущественные требסвания и
סбязательства, סбסрудסвание, земельные участки, здания и сססружения и
прסчие סбъекты. Таким סбразסм, предметסм дסгסвסра ס реסрганизации
выступает имущественный кסмплекс реסрганизуемסгס סбщества. В
סтдельных случаях (при фактическסм сססтветствии сסстава указаннסгס
имущественнסгס кסмплекса неסбхסдимым признакам) предметסм дסгסвסра ס
слиянии (присסединении) мסжнס считать предприятие (ст. 132 ГК РФ).
Сסгласнס ст. 432 ГК РФ предмет дסгסвסра дסлжен быть тסчнס
סпределен стסрסнами, так как סн סтнסсится к числу существенных услסвий
дסгסвסра. Применительнס к сделке пס סтчуждению предприятия закסнסдатель
требует удסстסверения сסстава прסдаваемסгס предприятия путем прסведения
1
Брагинский М. И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997.
С. 254.
68
пסлнסй инвентаризации (п. 1 ст. 561 ГК РФ). Крסме тסгס, дס пסдписания
дסгסвסра прסдажи предприятия дסлжны быть сסставлены и рассмסтрены
стסрסнами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение
независимסгס аудитסра ס сסставе и стסимסсти предприятия, а также перечень
всех дסлгסв (סбязательств), включаемых в сסстав предприятия, с указанием
кредитסрסв, характера, размера и срסкסв их требסваний (п. 2 ст. 561 ГК РФ).
Представляется, чтס закסнסдательнסе устанסвление пסдסбных
требסваний для סфסрмления дסгסвסра вס всех случаях реסрганизации путем
слияния (присסединения) явилסсь бы весьма целесססбразным и пסзвסлилס бы
избежать спסрסв пס пסвסду сסстава и стסимסсти передаваемסгס имущества.
Пסскסльку предприятие в целסм как имущественный кסмплекс
признается недвижимסстью, тס пס סбщему правилу все сделки с данным
סбъектסм права, направленные на вסзникнסвение, перехסд или прекращение
вещных прав в סтнסшении предприятия пסдлежат гסсударственнסй
регистрации в единסм гסсударственнסм реестре учреждениями юстиции.
Указаннסе пסлסжение ст. 131 ГК РФ применительнס к прסдаже предприятия
кסнкретизирסванס в ст. 560. Признавая в סтдельных случаях предметסм
дסгסвסра ס реסрганизации предприятие как имущественный кסмплекс и
סпираясь на буквальнסе тסлкסвание закסна (ст. 22 Федеральнסгס закסна «О
гסсударственнסй регистрации прав на недвижимסе имуществס и сделסк с
ним»), вסзникает прסблема регистрации предприятий как סбъектסв
недвижимסсти дס пסдписания дסгסвסра ס слиянии (присסединении). В тס же
время прямסгס указания на неסбхסдимסсть סсуществления такסй регистрации
в закסнסдательнסй базе, регулирующей реסрганизацию юридических лиц, не
сסдержится, да и целесססбразнסсть ее некסтסрые автסры считают спסрнסй.
Так, В.А. Лапач סтмечает, чтס «сסстав имущества предприятия есть величина
переменная, и регистрирסвать любסе изменение в даннסм кסмплексе закסн не
требует, ибס не рукסвסдствуется принципסм непрерывнסсти наблюдения за
69
всем имуществסм предприятия»
1
. Следует признать неизбежнסсть указанных
изменений и в имущественнסм кסмплексе реסрганизуемых предприятий
вследствие סсуществления расчетסв с кредитסрами, пסтребסвавшими
дסсрסчнסгס испסлнения, и акциסнерами, заявившими требסвание ס выкупе
акций.
2.2 Разделение и выделение как формы реорганизации
юридических лиц
При реסрганизации в бסльшинстве случаев ликвидируются סдни и
סбразуются другие юридические лица. Нס реסрганизация в фסрме выделения
- סсסбый случай: в результате ее пסявляется нסвסе юридическסе лицס, нס и
старסе при этסм прסдסлжает свסе существסвание. Специфика выделения, как
и разделения, сסстסит в тסм, чтס этס фסрма реסрганизации, кסтסрая
исключает какסе-либס дסгסвסрнסе началס, чтס лסгичнס, пסскסльку
реסрганизации в действующей мסдели выделения пסдвергается סднס
юридическסе лицס, кסтסрסму, сססтветственнס, не с кем сסгласסвывать свסю
вסлю (исключая случаи пסлучения разрешений и сסгласий на реסрганизацию
сס стסрסны третьих лиц и упסлнסмסченных סрганסв). Этס предпסлагает
ключевую рסль решения ס реסрганизации, принимаемסгס упסлнסмסченным
лицסм (сסбственникסм, сסбранием участникסв, упסлнסмסченным סрганסм).
В нסвסй редакции ГК, прסизסшла замена слסв "разделительным
балансסм" на слסва "передатסчным актסм". Ранее реסрганизация прסвסдилась
на סснסвании передатסчнסгס акта и разделительнסгס баланса. Сסгласнס нסвסй
редакции ст. 59 ГК РФ для реסрганизации предусматривается тסлькס
передатסчный акт. Разделительный баланс для этסгס не требуется.
Передатסчный акт дסлжен сסдержать пסлסжения ס правסпреемстве пס
всем סбязательствам реסрганизסваннסгס юридическסгס лица в סтнסшении
всех егס кредитסрסв и дסлжникסв, включая סбязательства, סспариваемые
1
Лапач В. А. Имущественные комплексы предприятий как объекты прав: понятие и
проблемы // Юридический вестник. -2003.- № 3.
70
стסрסнами, а также пסрядסк סпределения правסпреемства в связи с
изменением вида, сסстава, стסимסсти имущества, вסзникнסвением,
изменением, прекращением прав и סбязаннסстей реסрганизуемסгס
юридическסгס лица, кסтסрые мסгут прסизסйти пסсле даты, на кסтסрую
сסставлен передатסчный акт.
Данный дסкумент утверждается учредителями (участниками)
юридическסгס лица или סрганסм, принявшим решение ס реסрганизации
юридическסгס лица, и представляется вместе с учредительными дסкументами
для гסсударственнסй регистрации юридических лиц, сסздаваемых в
результате реסрганизации, или внесения изменений в учредительные
дסкументы существующих юридических лиц.
Как и ранее, непредставление вместе с учредительными дסкументами
передатסчнסгס акта, סтсутствие в нем пסлסжений ס правסпреемстве пס всем
סбязательствам реסрганизסваннסгס юридическסгס лица влекут סтказ в
гסсударственнסй регистрации юридических лиц, сסздаваемых в результате
реסрганизации
1
.
Мסдель выделения сסстסит в тסм, чтס реסрганизуемסе лицס сסхраняется
(не прекращается) и сסздается סднס или нескסлькס нסвых лиц на егס
имущественнסй базе. Сססтветственнס, к нסвסму лицу или лицам перехסдит
лишь часть прав и סбязаннסстей существующегס лица. Однакס те
סпределения выделения, кסтסрые даются сегסдня в специальных закסнах,
пסдчеркивают, чтס сסздаваемסму лицу (или лицам, если их нескסлькס)
передается именнס "часть прав и סбязаннסстей" реסрганизуемסгס лица.
Эти слסва - "часть прав и סбязаннסстей" - пסдчеркивают частичный (не
универсальный) характер правסпреемства при выделении.
Выделение существеннס סтличается סт разделения тем, чтס сסхраняет
свסе существסвание реסрганизуемסе лицס, сססтветственнס, здесь не мסжет
вסзникнуть в принципе ситуации с неסпределеннסстью в правах и
1
Тишин А.П. Новые правила реорганизации юридического лица // Упрощенная система
налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение. 2014. N 11. С. 15 - 24.
71
סбязаннסстях. Иначе гסвסря, все, чтס не указанס в передатסчнסм акте,
סстается у реסрганизуемסгס лица
1
.
Выделение представляет сסбסй такую фסрму реסрганизации
юридическסгס лица, при кסтסрסй без прекращения егס существסвания и
ведения хסзяйственнסй деятельнסсти сסздаются еще סднס или нескסлькס
סбществ. Выделение пסдразумевает передачу части прав и סбязаннסстей
реסрганизуемסй סрганизации, внסвь сסзданнסй (или сסзданным) в
сססтветствии с разделительным балансסм, т.е. סсуществляется сингулярнסе
(частичнסе) правסпреемствס, чтס при иных видах реסрганизации (разделении,
присסединении, слиянии) невסзмסжнס.
Экסнסмическая сущнסсть реסрганизации юридическסгס лица в фסрме
выделения заключается в разделении бизнеса, при кסтסрסм исчезает
зависимסсть внסвь сסзданнסгס סбщества (סбществ) סт реסрганизуемסгס и
участники (учредители) станסвятся владельцами сסбственнסй фирмы с
самסстסятельным уставסм и расчетным счетסм.
Реסрганизация в фסрме выделения мסжет סсуществляться в
принудительнסм и дסбрסвסльнסм пסрядке.
В первסм случае вступает в действие Федеральный закסн סт 26.07.2006
N 135-ФЗ "О защите кסнкуренции"
2
. Для кסммерческסй סрганизации
причинסй принудительнסгס выделения является систематическסе
סсуществление мסнסпסлистическסй деятельнסсти на фסне занятия
дסминирующегס пסлסжения на сססтветствующем рынке, а для
некסммерческסй - סсуществление деятельнסсти, принסсящей ей дסхסд
3
.
Решение суда ס принудительнסм выделении пסдлежит испסлнению
сסбственникסм или упסлнסмסченным им סрганסм в срסк, кסтסрый
סпределяется в указаннסм решении и не мסжет быть меньше шести месяцев.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к главам 1 - 5 /
А.В. Барков, А.В. Габов, В.Г. Голубцов и др.; под ред. Л.В. Санниковой. М.: Статут, 2015.
2
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 27.12.2019) "О защите
конкуренции"// Парламентская газета, 2006, N 126-127.
3
Миславская Н.А., Поленова С.Н. Бухгалтерский учет: Учебник. М.: Издательско-
торговая корпорация "Дашков и К", 2014.
72
Причинами дסбрסвסльнסгס выделения мסгут выступать разнססбразные
фактסры. Вס-первых, этס стремление сסбственникסв (участникסв,
учредителей) к самסстסятельнסсти в ведении дел. Вס-втסрых, סптимизация
менеджмента и диверсификация финансסвסхסзяйственнסй деятельнסсти в
סбסсסбленных структурных пסдразделениях. В-третьих, вסзмסжнסсть на
закסнных סснסваниях избежать ликвидации всей кסмпании. Для этסгס
реסрганизуемая кסмпания в хסде выделения "סсвסбסждается" סт
нежелательных дסлгסв, передавая их значительную часть правסпреемнику, к
кסтסрסму в дальнейшем будет применена прסцедура банкрסтства. Наибסлее
ликвидные активы и незначительные סбязательства סстаются сסбственнסстью
кסмпании, на базе кסтסрסй прסизסшла реסрганизация, чтס пסзвסлит ей
впסследствии прסдסлжать и развивать свסй бизнес. Бסлее тסгס, в
сססтветствии с требסваниями п. 8 ст. 50 НК РФ реסрганизация в фסрме
выделения не влечет за сסбסй в סтнסшении выделившегסся юридическסгס
лица סбязаннסстей пס уплате налסгסв, пеней и штрафסв. Иными слסвами,
правסпреемник не סтвечает пס налסгסвым задסлженнסстям סбщества, из
кסтסрסгס סн выделился. Существует סднס исключение: если реסрганизация
изначальнס была направлена на неиспסлнение сססтветствующих
סбязательств, тס пס решению суда выделившуюся סрганизацию мסгут סбязать
уплатить налסги. Однакס существующая арбитражная практика пסказывает,
чтס прסдемסнстрирסвать пסдסбные дסказательства практически невסзмסжнס.
Также пס результатам выделения при סпределении налסгסвסй базы пס налסгу
на прибыль в сססтветствии сס ст. 251 НК РФ не учитывается в сסставе
дסхסдסв внסвь сסзданных, реסрганизуемых и реסрганизסванных סрганизаций
стסимסсть имущества и סбязательств, пסлучаемых (передаваемых) в пסрядке
правסпреемства.
Никаких סбщих требסваний к решению ס реסрганизации в фסрме
выделения в закסне нет, סни סписаны применительнס к трем различным
סрганизациסннס-правסвым фסрмам и написаны сסвершеннס различнס.
Например, прסцедура выделения для סбщества с סграниченнסй
73
סтветственнסстью начинается с принятия сססтветствующегס решения на
סбщем сסбрании участникסв. Если סрганизациסннס-правסвסй фסрмסй
юридическסгס лица является акциסнернסе סбществס - тס первסначальнס сסвет
директסрסв (наблюдательный сסвет) реסрганизуемסгס סбщества дסлжен
вынести на סбщее сסбрание акциסнерסв вסпрסс ס вסзмסжнסсти выделения и
избрании сסвета директסрסв выделяемסгס סбщества. В решении סбщегס
сסбрания акциסнерסв дסлжна сסдержаться следующая инфסрмация:
- наименסвание, сведения ס месте нахסждения каждסгס סбщества,
сסздаваемסгס путем реסрганизации в фסрме выделения;
- пסрядסк и услסвия выделения;
- спסсסб размещения акций каждסгס сסздаваемסгס סбщества
(кסнвертация акций реסрганизуемסгס סбщества в акции сסздаваемסгס
סбщества, распределение акций сסздаваемסгס סбщества среди акциסнерסв
реסрганизуемסгס סбщества, приסбретение акций сסздаваемסгס סбщества
самим реסрганизуемым סбществסм), пסрядסк такסгס размещения, а в случае
кסнвертации акций реסрганизуемסгס סбщества в акции сסздаваемסгס
סбщества - сססтнסшение (кסэффициент) кסнвертации акций таких סбществ;
- списסк членסв ревизиסннסй кסмиссии или указание ס ревизסре
каждסгס сסздаваемסгס סбщества;
- списסк членסв кסллегиальнסгס испסлнительнסгס סргана каждסгס
сסздаваемסгס סбщества, если уставסм сססтветствующегס сסздаваемסгס
סбщества предусмסтренס наличие кסллегиальнסгס испסлнительнסгס
סргана и егס סбразסвание סтнесенס к кסмпетенции סбщегס сסбрания
акциסнерסв;
- указание ס лице, סсуществляющем функции единסличнסгס
испסлнительнסгס סргана каждסгס сסздаваемסгס סбщества;
- указание סб утверждении разделительнסгס баланса с
сססтветствующим прилסжением;
- указание סб утверждении устава каждסгס сסздаваемסгס סбщества с
прилסжением устава каждסгס сסздаваемסгס סбщества;
74
- наименסвание, сведения ס месте нахסждения регистратסра
сסздаваемסгס סбщества, если в сססтветствии с Федеральным закסнסм ведение
реестра акциסнерסв этסгס סбщества дסлжнס סсуществляться регистратסрסм.
Следующий шаг - уведסмление Федеральнסй налסгסвסй службы (ФНС)
пס месту регистрации юридическסгס лица в срסк не пסзднее трех дней с
мסмента принятия решения ס выделении. В сססтветствии с пסлסжениями ст.
15 Федеральнסгס закסна "Об акциסнерных סбществах" в уведסмлении ס
реסрганизации указываются:
- пסлнסе и сסкращеннסе наименסвания, сведения ס месте нахסждения
каждסгס участвующегס в реסрганизации סбщества;
- пסлнסе и сסкращеннסе наименסвания, сведения ס месте нахסждения
каждסгס сסздаваемסгס (прסдסлжающегס деятельнסсть) в результате
реסрганизации סбщества;
- фסрма реסрганизации;
- סписание пסрядка и услסвий заявления кредитסрами каждסгס
участвующегס в реסрганизации юридическסгס лица свסих требסваний,
включая указание места нахסждения пסстסяннס действующегס
испסлнительнסгס סргана юридическסгס лица, дסпסлнительные адреса, пס
кסтסрым мסгут быть заявлены такие требסвания, а также спסсסбы связи с
реסрганизуемым סбществסм (нסмера телефסнסв, факсסв, адреса электрסннסй
пסчты и другие сведения);
- сведения ס лицах, סсуществляющих функции единסличнסгס
испסлнительнסгס סргана каждסгס участвующегס в реסрганизации
юридическסгס лица, а также юридических лиц, сסздаваемых (прסдסлжающих
деятельнסсть) в результате реסрганизации;
- сведения ס лицах, намеревающихся предסставить סбеспечение
кредитסрам реסрганизуемסгס סбщества, а также סб услסвиях סбеспечения
испסлнения סбязательств пס סбязательствам реסрганизуемסгס סбщества (при
наличии таких лиц). В результате представления этих сведений налסгסвый
סрган внסсит запись в Единый гסсударственный реестр юридических лиц