«теорию фикции» «… понятие субъекта права, – писал Трубецкой, – вообще
не совпадает с понятием конкретного, живого индивида: вследствие такого
несовпадения субъектами права прекрасно могут быть признаваемы
учреждения и общества, причем для этого вовсе не нужно прибегать к
фикции. В самом деле, фикция есть вымысел, предложение чего-то
несуществующего.
Между тем, приписывая права учреждениям и корпорациям, мы вовсе
не вынуждены вымышлять что-то несуществующее: соединение людей в
обществе, преследующее определенные цели, а равным образом и
учреждение с определенными функциями суть величины весьма реальные.
Раз «субъект права» вообще не то же, что человек, то называть учреждения и
корпорации юридическими лицами вовсе не значит создавать фикции».
В 20-е годы ХХ века большую популярность получила «теория
персонифицированного (целевого) имущества» (Вольфсон Ф.), сторонники
которой считали главной функцией юридического лица объединение
различного имущества в единый комплекс в целях дальнейшего управления
им.
Отсюда следует, что обособленное имущество является реальной
основой юридического лица, которое законодатель персонифицирует,
наделяя владельца имущества правами юридического лица. Примерно в 50-е
годы ХХ века широкое распространение получила «теория социальной
реальности», которой придерживались Д. М. Генкин, Б. Б. Черепахин, О. С.
Иоффе. Суть этой концепции сводилась к тому, что юридическое лицо – это
социальная реальность, это не выдумка. В частности, О. С. Иоффе отмечал,
что «… Юридическое лицо – социальная реальность, которая, опираясь на
определенный имущественный комплекс и обладая общей волей,
представляет собой связь людей, служащую их общим интересам и
достижению единой цели».
Таким образом, институт юридического лица отмечен одновременным
существованием разнополярных научных теорий, что объясняется
определенной сложностью этого правового явления. В зависимости от
уровня развития и степени свободы экономических отношений, в разное
время теоретики выдвигали на первый план то одни, то другие признаки
юридического лица. Развитие концепций по исследуемой тематике
объективно отражало и продолжает отражать эволюцию института
юридического лица.
Юридическим лицом признается организация, которая имеет
обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от
своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести
гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Понятие
юридического лица, сформулированное в ст. 48 ГК РФ, коренным образом
отличается от того, которое было дано в Гражданском Кодексе 1922 года и в
Гражданском Кодексе 1964 года.
Происхождение этих отличий – в принципах, положенных в основу
вышеупомянутых законов, т.к. они были направлены на защиту
административно-командной системы управления экономикой, на защиту
государства и его экономических интересов. Из определения юридического
лица можно выделить его признаки – внутренне присущие ему свойства,
наличие каждого из которых необходимо, а их совокупность достаточна для
признания его субъектом гражданского права. Как и в ст. 23 ГК РСФСР 1964
года, в ст. 48 действующего Гражданского кодекса РФ обнаруживаются
общие признаки юридического лица:
1) организационное единство (организация);
2) юридическое лицо должно обладать обособленным имуществом;
3) ответственность юридического лица по своим обязательствам;
4) возможность от своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, и
выступать в качестве истца и ответчика в суде.
На первый взгляд, изложенные признаки юридического лица
идентичны. Однако при тщательном анализе в каждом из них выявляются
существенные отличия, объективно обусловленные коренными изменениями
социально- экономических условий развития общественных отношений,
регулируемых гражданским законодательством.
1. Организационное единство. В соответствии со ст. 23 ГК РСФСР
(1964 года) указанный признак отождествлялся с коллективом людей. Такое
понимание организационного единства отражало реальные общественные
отношения, поскольку частнопредпринимательская деятельность на основе
принадлежности предприятия на праве частной собственности одному лицу
(или группе лиц) не допускалась.
В соответствии с Гражданским Кодексом РФ юридическое лицо не
обязательно должно представлять собой коллектив людей, оно может
состоять и из одного физического лица. Еще римляне допускали, что
юридическая личность universitas может состоять из одного человека1 . Под
организационным единством юридического лица понимается определенная
структура связи объединенных в него людей, закрепленная в учредительных
документах организации (уставе, учредительном договоре) или в
федеральном законе.
Благодаря этой структуре связи и соподчиненности людей
юридическое лицо выступает как единое целое во главе с руководителем.
Указанное положение является бесспорным в цивилистике. Дискуссии
возникли по другому вопросу. Учитывая, что гражданское законодательство
допускает деятельность «одночленных корпораций», некоторые авторы
пришли к выводу о том, что таким юридическим лицам организационное
единство не присуще, а потому данный признак является несостоятельным (и
должен быть исключен), или, по крайней мере, необязательным.
Организационное единство необходимо формировать всегда, в том
числе и при создании «одночленных корпораций». Правовая природа
организационного единства связана не с «количественным людским
показателем» и не с «хозяйственно-трудовым единством коллектива рабочих
и служащих», а с формированием необходимых внутренних
организационных связей между людьми, входящими в состав «юридического
лица», обеспечивающих единство и существование организации как субъекта
гражданских отношений.
Входящее в «одночленную корпорацию» лицо, выступая от ее имени в
различных правовых отношениях, играет разные юридические роли,
представляя тот или иной элемент ее организационного единства, что имеет
неодинаковые юридические последствия. При этом, собственный интерес и
воля гражданина – единственного участника ограничивается интересом
юридического лица, целями ее создания, пределами правоспособности,
принятыми на себя обязательствами, ограничениями, наложенными законом
и т.д.
В связи с этим признак «организационное единство» можно определить
как предоставление учредителям законом юридических возможностей, в
пределах организационно-правовых форм существования юридических лиц,
формулировать систему внутренних организационных связей между людьми,
входящими в состав юридического лица, с целью обеспечения способности
организации выступать в качестве субъекта гражданских отношений.
В России вопросы реорганизации регулируются ГК РФ, Федеральным
законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее- ФЗ Об
АО), Федеральным законом от 08.02.1998 N 14- ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ Об ООО)и Федеральным
законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции», в то время как
ликвидация юридических лиц, к примеру, и их создание имеют достаточно
объемную правовую базу из специальных законов. В отдельных случаях это
становится проблемой для правоприменителя. Например, изменения,
внесенные в Гражданский кодекс РФ в 2014 году, допустили возможность
осуществления так называемой смешанной реорганизации - одновременного
сочетания нескольких форм реорганизации в рамках одной процедуры.
Несмотря на допущение такой формы статьей 57 ГК РФ, специального
регулирования данное правоотношение не имеет. Правоприменитель
вынужден использовать нормы других нормативных актов, прямо или
косвенно касающихся вопросов реорганизации. Принятие специального
федерального закона "О реорганизации юридических лиц" могло бы решить
эту и некоторые другие проблемы. До принятия отдельного закона, по
мнению некоторых авторов, следует применять по аналогии нормы
Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Согласно проекту Федерального закона «О внесении изменений в
Федеральный закон «Об акционерных обществах»» и Федеральный закон
«Об обществах с ограниченной ответственностью» (в части приведения
положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой
редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации),
предполагалось прописать процедуру смешанной реорганизации в двух
нормативных актах. Проект предусматривал урезанные формы смешанной
реорганизации: разделение или выделение общества, осуществляемого
одновременно со слиянием или с присоединением; присоединение общества,
осуществляемого одновременно с преобразованием. Принятие данного
законопроекта могло бы стать существенным позитивным этапом в развитии
института реорганизации юридических лиц. В настоящее время процедура
смешанной реорганизации является еще более урезанной и ограничивается
возможностью разделения или выделения общества, осуществляемых
одновременно со слиянием или с присоединением (ст. 19.1 ФЗ об АО).
Зарубежное право знает несколько больше форм реорганизации, чем
российское право.
Например, законодательство Германии кроме слияния организаций,
выделяет такую форму, как экономическое слияние юридических лиц. Она
представляет собой более «мягкую» процедуру слияния, без ликвидации
обществ, объединяющих капитал в третье создаваемое ими совместно
общество. Подобная процедура, по нашему мнению, является не более чем
особенностью корпоративного законодательства ФРГ и не может
признаваться реорганизацией в чистом виде. Тем более, данная форма не
может быть заимствована российским правом, поскольку частично повторяет
известную гражданскому праву РФ практику создания концернов
(холдингов).
Аналогичная процедура в США имеет название "денежное слияние".
Что касается такой формы реорганизации, как передача имущества (полная
или частичная), то российское право не имеет прямого аналога. Равно как и
совершенно уникальная форма реорганизации в виде переноса имущества,
предусмотренная гражданским законодательством Хорватии. Перенос
имущества может быть полным или частичным. При этом, если полный
перенос имущества из одной организации в другую частично схож с
процедурой присоединения, то частичный перенос не имеет аналогов в
российском праве.
Следует отметить, что в плане конкретизации способов реорганизации
юридических лиц зарубежное право гораздо более формализовано и развито.
Так, в Германии только способов разделения насчитывается три:
отщепление, отделение, выделение - в зависимости от способов передачи
имущества вновь создаваемой организации. Что касается такой формы
реорганизации, как преобразование, то на наш взгляд, данная процедура
представляется обобщенной.
Следует разделять преобразование в виде изменения организационно-
правовой формы (АО на ООО или производственный кооператив) и
преобразование в форме изменения самой природы юридического лица
(коммерческой организации в некоммерческую). В первом случае
реорганизация затрагивает вопросы управления и фирменного наименования
(в германской доктрине корпоративного права данную ситуацию принято
называть переменой юридической одежды), в то время как во втором сам вид
деятельности организации, возможности ее взаимодействия с контрагентами.
К примеру, Закон о компаниях Великобритании 2006 г. разделяет такие
формы преобразования как перерегистрация и внутреннее преобразование.
Результатом экономического кризиса, который продолжался в
последние годы, является повышенный риск ведения бизнеса.
Непосредственным результатом этого риска можно назвать банкротство
предприятий, поскольку между явлениями кризиса и банкротством
предприятий существует тесная связь. Кризис считается неизбежной фазой
развития предприятия, предшествующей его банкротству или санации. Тем
не менее, подчеркиваются шансы компании на повышение
конкурентоспособности и финансовый успех в случае выхода компании из
финансово-неблагоприятного состояния. Соответственно, раннее
реагирование на признаки кризисной ситуации может привести к избежанию
банкротства и началу процветания компании. Но существует также угроза
того, что кризис будет доминировать в компании до такой степени, что у нее
больше не будет возможности спасти ее - тогда произойдет банкротство,
которое завершит жизнь предприятия.
Основными причинами банкротства предприятий являются: введение
санкций в отношении РФ, экономический кризис, уменьшение
платежеспособности граждан, рост курса валют, увеличение процентных
ставок по кредитам, уменьшение доли импорта. Также, по словам
управляющего директора юридической компании HeritageGroup Ольги
Кирилловой, одним из факторов служит увеличение роста отсрочки
платежей.
Статистика банкротства предприятий в России за 2017 год показывает,
что почти 98% дел оканчиваются ликвидацией должника, а процедура
финансового оздоровления на практике применяется достаточно редко.
Институт банкротства создан с целью обеспечения исполнения
обязательств должника перед кредитором. Как можно заметить, в диаграмме
приведена статистика, где отражено, что на данный момент интересы
кредиторов не защищены посредством участия в конкурсном производстве.
Кредиторы на практике сталкиваются с тем, что их обязательства
исполняются либо не в полном объёме, либо вообще не исполняются.
Необходимо сказать, что банкротство является наиболее радикальным
методом прекращения предпринимательской деятельности и осуществляется
в тех случаях, когда активы предприятия, имеющего задолженность,
недостаточны для покрытия всех обязательств, возложенных на него. В
отличие от других форм прекращения бизнеса, банкротство не является
добровольным, но является обязанностью предприятия, которое навсегда
утратило способность оплачивать свои обязательства. Благодаря процессу
банкротства, эти предприятия исключаются из экономики. Однако, ссылаясь
на статистику мы можем с уверенностью сказать, что данный институт в
нынешних реалиях не выполняет свою основную задачу наиболее
эффективным образом.
Так, в большинстве случаев, процедура банкротства заканчивается
ликвидацией фирмы, а процедура финансового оздоровления на практике
применяется редко. При этом, исходя из статистики, можно увидеть, что
банкротство, во многих случаях не может полностью удовлетворить
интересы всех кредиторов. В то же время, перечисленные проблемы
ужесточаются ежегодным увеличением юридических лиц, находящихся на
стадии банкротства.
Избежать ситуации, когда арбитражный суд назначает процедуру
банкротства, может сама компания. Для этого необходимо проводить
периодический мониторинг финансового состояния компании с целью
выявления и оценки риска банкротства для своевременного принятия мер по
их минимизации.
Однако, зачастую, случается так, что компания уже находится в
сложном финансовом положении или велик риск возникновения банкротства.
В такой ситуации компания может воспользоваться таким инструментом как
реорганизацией в форме слияния с финансово более здоровым юридическим
лицом. При этом стоит учитывать, что реорганизация юридических лиц в
форме слияния может производиться только до того момента, пока в
отношении юридического лица не открыто производство по банкротству.
Согласно статье 52 Федерального закона, «слиянием обществ
признается создание нового общества с передачей ему всех прав и
обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних».
Как уже было сказано, слияние двух или более юридических лиц
подразумевает создание совершенно новой компании. При этом оба
юридических лица, которые участвуют в слиянии, прекращают свою
деятельность и впоследствии будут сняты с регистрационного учета. В
ЕГРЮЛ вносится запись о постановке на учет нового юридического лица, все
права и обязанности, а также имущество и долги ликвидированных компаний
переходят ко вновь созданному юридическому лицу.
При этом необходимо ответственно отнестись к такому виду сделки,
особенно когда идет речь о слияния компании, находящейся в сложном
финансовом положении, с финансово здоровой. Необходимо произвести
оценку финансовой составляющей, производственных мощностей, а также
штата сотрудников соответствующей квалификации. Такая оценка позволит
оценить положительный эффект от совершения сделки и оградить свою
компанию от рисков, связанных с интеграцией с фирмой, находящейся в
нестабильном финансовом положении.
Однако, нужно признать, что в результате процесса слияния могут
выиграть обе стороны. В случае с компанией, которая находится в сложном
финансовом положении, идет речь о погашении задолженности перед
кредиторами и продолжении своей деятельности. В случае с юридическим
лицом, с которым проводится процедура слияния, основными плюсами могут
стать: приобретение технологий должника, его клиентской базы,
технологических мощностей, расширение масштаба деятельности и, тем
самым, повышение своей конкурентоспособности на рынке.
В качестве примера можно привести слияние US Airway Group Inc и
обанкротившейся American Airlines как способ выхода из банкротства AMR
Corp., владельца авиакомпании American Airlines. Данная сделка привела к
созданию компании – авиаперевозчика, капитализация которой оценивается
в 11 млрд. долларов США.
Можно отметить, что сделки слияния выступают, как важная
альтернатива стратегии развития предприятий, возможность повысить их
прибыльность, увеличить масштабы операций или расширить сферу их
деятельности.
Слияние может привести к повышению эффективности следующими
способами. Во-первых, эффект масштаба может сделать фирму более
эффективной. Во-вторых, слияние может стимулировать технический
прогресс, который ведет к снижению себестоимости продукции, способствуя
распространению ноу-хау и поощряя инновации. В-третьих, объединенная
компания может извлечь выгоду из экономии закупок, которая является
результатом более сильной позиции в переговорах с контрагентами в
отношении затрат и капитала после слияния. Наконец, работники могут быть
более мотивированы на работу в более крупной объединенной компании по
сравнению с организацией до слияния, что приводит к повышению
производительности.
Одним из дополнительных положительных факторов процедуры
слияния можно рассматривать положение п. 5 ст. 283 НК РФ, «в случае
прекращения налогоплательщиком деятельности по причине реорганизации
налогоплательщик-правопреемник вправе уменьшать налоговую базу в
порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящей статьей, на сумму
убытков, полученных реорганизуемыми организациями до момента
реорганизации». Таким образом, вновь созданное юридическое лицо
некоторое время будет освобождено от уплаты налога на прибыль или будет
платить его, но в уменьшенном размере.
Практикуется, также, реорганизация в форме слияния должника и
кредитора. В таком случае происходит совпадение в одном лице должника и
кредитора, что согласно статье 413 ГК РФ, является основанием для
прекращения долговых обязательств. Таким образом, долги компании