должника аннулируются, что позволяет ей продолжить свою деятельность «с
чистого листа» в рамках уже новой организации.
Одним из примеров вышеперечисленных вариантов слияния может
послужить слияние Связь Банка с Банком Глобэкс весной 2018 года.
Причиной слияния послужил кризис, произошедший в 2008 году, в ходе
которого многие банки столкнулись с массовым оттоком вкладов. Не стал
исключением и Глобэкс. В течение десяти лет проводились мероприятия по
увеличению финансовой стабильности банка, что не привело к ощутимым
положительным результатам. В итоге было принято решение о проведении
процедуры слияния на базе Связь Банка.
Обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что сделка
слияния может быть успешной альтернативой для предприятия при выходе
из кризиса с целью избежать банкротства. Это связано с тем, что сделки
слияния и поглощения являются элементом стратегии развития бизнеса,
которая позволяет расширять бизнес-потенциал.
Однако, следует понимать, что несмотря на наличие преимуществ
данных сделок, таких как синергия и эффект масштаба, повышенный
динамизм экономического развития, доступ к более широкому спектру
ресурсов, снижение риска операций, существуют слабые стороны слияний и
поглощений, которые включают высокий риск неудачи слияния, высокие
затраты на процесс, сложное управление компанией с другим режимом
работы. Поэтому компании, принимающие решения о слиянии или
поглощении в качестве основы для достижения преимущества, должны
провести всесторонний анализ и иметь несколько мотивов, доминирующими
из которых являются прибыль, стремление к быстрому экономическому
росту, лидерство на рынке, диверсификация видов деятельности.
В вопросе преобразования юридических лиц, тем не менее, в последние
годы в законодательстве произошли существенные эволюционные
изменения. Если раньше формулировка статьи 58 ГК РФ была не очень
удачной: «при выделении из состава юридического лица одного или
нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и
обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с
передаточным актом», что предполагало ситуацию будто вместо одного
ликвидируемого лица, возникает другое, то сейчас ситуация изменилась.
Норма больше не предполагает «перехода» прав и обязанностей, указывая,
что «права и обязанности реорганизованного юридического лица в
отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей
в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано
реорганизацией».
Такая формулировка более логична и отвечает характеру
преобразования как формы реорганизации юридического лица. В заключение
отметим, что имеющиеся в российском гражданском праве виды
реорганизации юридических лиц не являются новыми и уникальными
институтами, во многом повторяют аналогичные нормы в ранее
действовавшем законодательстве и в праве многих зарубежных стран.
Наметившаяся тенденция к совершенствованию норм ведет к развитию
института, однако в данном вопросе не хватает специальной законодательной
регламентации. Единый нормативный акт мог бы объединить разрозненные
нормы о реорганизации юридических лиц и устранить пробелы правового
регулирования.
Согласно действующему законодательству, считается, что участниками
гражданских правоотношений помимо граждан (физических лиц), являются и
создаваемые ими организации (юридические лица). Как правило,
юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное
имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени
приобретать и осуществлять гражданские права и исполнять гражданские
обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Характерное для настоящего периода становление экономики,
нестабильность финансовой сферы, а также регулярные преобразования
законодательных актов, которые, несомненно, оказывают влияние на
деятельность хозяйствующих субъектов, вынуждают руководителей
юридических лиц более тщательно подходить к вопросу о том, в какой же
форме стоит продолжать вести свою последующую хозяйственную
деятельность.
С этой целью необходимо изучить все возможные варианты и выбрать
более подходящий. Для большинства участников экономического оборота
исключительной возможностью держаться «на плаву» как раз и является
принятия решения о реорганизации. Такого рода решение, возможно,
обусловлено не только стремлением учредителей (участников) обеспечить
юридическому лицу стабильное существование посредством объединения
своего предприятия с иными организациями, которые занимаются
реализацией схожих товаров и услуг, но и может быть связано с
вынужденной необходимостью, которая возникает, к примеру, при наличии
не поддающихся разрешению вопросов между соучредителями.
В настоящий момент законодательство совсем не формулирует понятия
реорганизации. Данное упущение законодателя не единожды ставило
многочисленные вопросы в доктрине и правоприменительной практике
Вполне верным является высказывание Ю. С. Поварова: Отсутствие в
законодательстве легально закрепленного понятия «реорганизация» по -
прежнему не только не способствует разрешению постоянно выявляемых
правоприменительной практикой проблем, но и продолжает усложнять и без
того крайне непростую ситуацию, которая сложилась в области правового
регулирования деятельности юридических лиц.
Очень много различных вариантов определения института
реорганизации и каждый автор считает, что он наиболее верно определяет
основную позицию.
К примеру, в учебнике под редакцией Т.И. Илларионовой,
реорганизация считается одним из способов прекращения юридических лиц,
при котором происходит переход всех прав и обязанностей в порядке
правопреемства
3
. Исключает из общего понятия она только случаи
выделения из состава юридического лица другой организации. Зыкова И. В.
под реорганизацией понимает сложный правовой институт, к которому
нельзя отнести признаки сделки, процесса отчуждения имущества, либо
прекращения юридического лица.
М.С. Гутенева считает, что не обязательно разграничивать понятие
«реорганизация» в качестве только способа создания или только способа
прекращения деятельности юридических лиц, так как это не поможет
определить правовую природу реорганизации, а именно ее специфику и
функции.
Реорганизацию можно определить, как деятельность, связанная с
различными вариантами изменений юридического лица, которые
встречаются в практике. То есть само по себе юридическое лицо больше не
существует, но одновременно с этим его права и обязанности полностью
переходят к другому юридическому лицу, которое уже существует на момент
реорганизации или создается в результате такой реорганизации.
З.В. Галазова первым этапом реорганизации определяет формирование
воли. Это та основа, которая способствует выделению определенной группы
субъектов
4
. К таковым она относит реорганизуемые общества, их
правопреемников, акционеров, кредиторов и уполномоченных
государственных органов. Но очень спорный вопрос во включении именно
последних, так как они связаны с властными полномочиями.
Как правило, субъектом гражданского права всегда юридические лица,
но не его органы. Таким образом, для принятия решения о реорганизации
необходима воля этого юридического лица.
3
Илларионова Т. И. Учебник гражданского права // Учебник для вузов. Часть первая. 1998. М. Норма,
Инфра. С.129
4
Сазинова А. А. Актуальные проблемы и перспективы развития процесса управления реорганизацией
предпринимательских структур в современной России // Известия Волгоградского государственного
технического университета. 2017. № 2 (197). С. 65.
З.В. Галазова отмечает, что воля юридического лица определяется
через волю физических лиц, которые являются его управомоченными
органами.
Процедура реорганизации направлена на извлечение прибыли, а таким
образом и осуществить экономический рост экономики. В процессе
привлекаются различные ресурсы: финансовые, трудовые, материальные.
Они обеспечивают эффективное развитие реорганизации. В связи с этими
факторами, в условиях кризиса автор выделяет некоторые направления, по
которым может проходить реорганизация:
1) изменение конкурентоспособности;
2) преобразование структуры управления, которая будет готова к
кризису;
3) приведение в порядок, на основании всех норм законодательства,
процесса реорганизации.
Реорганизация - это прекращение юридического лица,
предусматривающее правопреемство имущественных прав. Она может
происходить в одной из форм:
1) слияние - права и обязанности каждого из юридических лиц
переходят к новому юридическому лицу;
2) присоединение - права и обязанности присоединенного
юридического лица переходят к другому юридическому лицу;
3) выделение - часть прав и обязанностей реорганизованного
юридического лица переходит к одному или нескольким новым
юридическим лицам;
4) разделение - права и обязанности юридического лица переходят к
вновь созданным юридическим лицам;
5) преобразование - изменение организационно-правовой формы
юридического лица, при котором его права и обязанности переходят к вновь
созданному юридическому лицу.
Законом допускается реорганизация в смешанной форме, а также
реорганизация одновременно более двух юридических лиц.
Юридическое лицо может быть реорганизовано следующими
способами:
- по решению учредителей;
- по решению органа юридического лица, уполномоченного на то
учредительным документом;
- в случае выделения/разделения - по решению суда или
уполномоченного государственного органа;
- в случае слияния/присоединения/преобразования - с согласия
уполномоченного государственного органа.
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них
переходят к вновь возникшему юридическому лицу, при присоединении
права и обязанности присоединенного юридического лица переходят к
другому юридическому лицу. При разделении права и обязанности
юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам в
соответствии с передаточным актом. Этот же документ фиксирует переход
прав и обязанностей при выделении. Передаточный акт содержит положения
о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического
лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства,
оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в
связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением,
изменением, прекращением его прав и обязанностей, которые могут
произойти после даты составления акта. Он утверждается учредителями
(участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о
реорганизации, и представляется вместе с учредительными документами для
государственной регистрации. Его отсутствие либо отсутствие в нем
положений о правопреемстве влекут отказ в государственной регистрации.
При преобразовании юридического лица одной организационно-
правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой
формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в
отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей
в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано
реорганизацией.
Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в
результате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических
лиц - первого по времени государственной регистрации), допускается не
ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о
реорганизации. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента
регистрации вновь возникшего (созданного в результате реорганизации)
юридического лица, а в случае присоединения - с момента внесения в
ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического
лица.
Законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемого
юридического лица письменно уведомить о своей реорганизации кредиторов.
Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до
опубликования первого уведомления, вправе потребовать в судебном
порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства
должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения
обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением
случаев, установленных законом или соглашением кредитора с
реорганизуемым юридическим лицом. Если такое исполнение не
предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное
обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность перед
кредитором наряду с юридическими лицами, созданными в результате
реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять
действия реорганизованных юридических лиц, члены их коллегиальных
органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного
юридического лица, если они своими действиями (бездействием)
способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при
реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед
кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное
юридическое лицо.
С 01 сентября 2014 года вступили в силу новые положения Главы 4
Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – «ГК РФ»), введенные
Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу
4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании
утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской
Федерации».
Прежде чем обсуждать юридические аспекты проведения
реорганизации юридических лиц необходимо понять экономическую суть
процесса реорганизации. С экономической точки зрения реорганизация – это
способ объединения или разделения бизнеса, передачи активов или
изменения уровня владения бизнесом, то есть речь идет о
переформатировании бизнеса. Говоря юридическим языком, целью
реорганизации является переход прав и обязанностей от одного
юридического лица к другому, который обеспечивается через
правопреемство (универсальное правопреемство) в рамках реорганизации
посредством прекращения деятельности и (или) создания новых
юридических лиц.
Очевидно, что наиболее распространенными организационно-
правовыми формами юридических лиц являются общества с ограниченной
ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО).
«Смешанная» реорганизация.
Ранее законодательство не позволяло проводить «смешанную»
реорганизацию, то есть реорганизацию с участием юридических лиц,
созданных в разных организационно-правовых формах, либо реорганизацию,
в результате которой создается юридическое лицо другой организационно-
правовой формы.(В действующем законодательстве и в Законопроекте
данный термин не используется.) Например, в результате реорганизации
нельзя было присоединить ООО к АО (и наоборот), также нельзя было в
результате реорганизации АО в форме выделения или разделения создать
ООО (и наоборот).
С 01.09.2014 согласно абзацу 3 п.1 ст.57 ГК РФ смешанная
реорганизация допускается, но лишь с участием двух и более юридических
лиц, то есть, фактически это касается лишь случаев слияния и присоединения
(т.к. в случаях реорганизации в форме выделения, разделения и
преобразования в реорганизации участвует только одно юридическое лицо).
Проект ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты
Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации
хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4
Гражданского кодекса Российской Федерации», вынесенный
Минэкономразвития РФ на общественное обсуждение (далее –
«Законопроект») предусматривает возможность смешанной реорганизации в
том числе, и в форме выделения и разделения. Остается надеяться, что
предложенная норма сохранится в итоговой версии Законопроекта.
Новые положения ст.57 ГК РФ, вступившие в силу с 01.09.2014, могут
применяться уже сейчас до внесения в ФЗ «Об акционерных обществах» и в
ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» положений,
соответствующих новой редакции главы 4 ГК РФ, поскольку нормы ст.57 ГК
РФ имеют прямое действие, и согласно п.4 ст.3 Закона №99-ФЗ, впредь до
приведения законодательных и иных нормативных правовых актов,
действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с
положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции
указанного Федерального закона) законодательные и иные нормативные
правовые акты Российской Федерации, а также акты законодательства Союза
ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и в
порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации,
применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям
Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции указанного
Федерального закона).
Однако необходимо отметить, что есть некоторые ограничения,
которые не позволяют создавать АО в результате смешанной реорганизации
в форме слияния и не позволяют присоединять к АО юридические лица, не
являющееся АО (например, сегодня нельзя присоединить ООО к АО, если
только это АО не является единственным участником присоединяемого
ООО). Указанное ограничение вызвано тем, что ФЗ «Об акционерных
обществах» и Положением о стандартах эмиссии ценных бумаг не
предусмотрен такой способ размещения акций при реорганизации (во всех
формах кроме преобразования) как обмен долей в уставном (складочном)
капитале или паёв паевого фонда на акции. Предполагается, что в 2015 году
Банк России подготовит изменения в Положение о стандартах эмиссии
ценных бумаг, устрашающие данное препятствие.
Вместе с тем, присоединение АО к ООО либо создание ООО в
результате смешанной реорганизации в форме слияния можно осуществлять
уже сегодня, поскольку данные разновидности реорганизации не связаны с
процедурами эмиссии ценных бумаг.
«Совмещенная» реорганизация.
Согласно абз. 2 п.1 ст.57 ГК РФ допускается реорганизация
юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм
(слияние, присоединение, выделения, разделение и преобразование). Для
простоты дальнейшего обсуждения будем называть такую организацию
«совмещенной», подразумевая, что в ней совмещаются различные формы
реорганизации.
До 01.09.2014 совмещенная реорганизация допускалась только в
акционерных обществах (ст.191 ФЗ «Об акционерных обществах») и в
негосударственных пенсионных фонда (ст.13 ФЗ от 28.12.2013 №410-ФЗ «О
внесении изменений в Федеральный закон «О негосударственных
пенсионных фондах» и отдельные законодательные акты Российской