Федерации»). Начиная с 01.09.2014, совмещенная реорганизация допускается
для юридических лиц любых организационно-правовых форм и в различных
сочетаниях. Вместе с тем потенциально востребованными сочетаниями форм
реорганизации, на наш взгляд, являются пять сочетаний (разновидностей
совмещенной реорганизации):
выделение, осуществляемое одновременно с присоединением
юридического лица, создаваемого в результате выделения, к другому
юридическому лицу;
выделение, осуществляемое одновременно со слиянием юридического
лица, создаваемого в результате выделения, с другим юридическим лицом
(другими юридическими лицами);
разделение, осуществляемое одновременно с присоединением
юридического лица, создаваемого в результате разделения, к другому
юридическому лицу;
разделение, осуществляемое одновременно со слиянием юридического
лица, создаваемого в результате разделения, с другим юридическим лицом
(другими юридическими лицами);
присоединение, осуществляемое одновременно с преобразованием
юридического лица, к которому осуществляется присоединение;
Остальные сочетания также допускаются ГК РФ, однако они вполне
покрываются либо указанными выше пятью сочетаниями, либо смешанной
реорганизацией. На практике бизнес будет стремиться использовать
наиболее простые и эффективные сочетания с точки скорости реализации, а
также финансовых, организационных затрат, поскольку в большинстве
случаев для бизнеса именно важен результат, достигнутый максимально
быстро и с наименьшими затратами.
Ещё одним важным изменением с 01.09.2014 стал запрет на
осуществление государственной регистрации юридического лица,
создаваемого в результате реорганизации (в случае регистрации нескольких
юридических лиц — первого по времени государственной регистрации),
ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о
реорганизации (абз.3 п.4 ст.57 ГК РФ). Данная норма непосредственно
связана с особым порядком обжалования решения о реорганизации,
предусмотренного п.1 ст.60.1 ГК РФ. Решение о реорганизации
юридического лица может быть признано недействительным по требованию
участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не
являющихся участниками юридического лица, если такое право им
предоставлено законом. При этом указанное требование может быть
предъявлено в суд не позднее чем в течение 3 месяцев после внесения в
ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не
установлен законом. Таким образом, законодатель, установив жесткий (не
подлежащий восстановлению) срок обжалования решения о реорганизации,
предусмотрел и мораторий для государственной регистрации окончания
реорганизации. Это необходимо, поскольку признание судом
недействительным решения о реорганизации юридического лица не влечет
ликвидации образовавшегося в результате реорганизации юридического
лица, а также не является основанием для признания недействительными
сделок, совершенных таким юридическим лицом (п.1 ст.60.1 ГК РФ). То есть
без такого моратория признание недействительным решения о реорганизации
юридического лица было бы бессмысленным, поскольку не могло бы
предотвратить последствия такой незаконной реорганизации.
Тем не менее, новые нормы содержат ряд пробелов в регулировании. В
частности, мораторий касается лишь случаев регистрации юридического
лица, создаваемого в результате реорганизации, то есть касается только
случаев реорганизации в форме выделения, разделения, слияния и
преобразования – при присоединении же происходит лишь государственная
регистрация прекращения деятельности присоединяемых юридических лиц.
Уже упомянутый законопроект предусматривает норму, устраняющую
данный пробел: мораторий предполагается распространить и на случаи
присоединения. Однако нужно констатировать факт, что пока в
законодательстве нет никаких препятствий для осуществления
«ускоренного» присоединения (без 3-месячного моратория).
Другим пробелом регулирования является несогласованность норм,
касающихся моратория на государственную регистрацию юридического
лица, создаваемого в результате реорганизации (абз.3 п.4 ст.57 ГК РФ), и
норм, касающихся гарантий прав кредиторов при преобразовании (абз.2 п.5
ст.58 ГК РФ). Срок моратория, как и срок обжалования решения о
реорганизации (3 месяца по общему правилу), начинает течь с момента
внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации. Обязанность
по подаче соответствующего заявления в регистрирующий орган для
внесения указанной записи предусмотрена п.1 ст.60 ГК РФ. Получается, что
у юридического лица, реорганизуемого в форме преобразования, нет
обязанности обеспечить внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры
преобразования. Это, в свою очередь, означает, что срок обжалования
решения о преобразовании и срок моратория на государственную
регистрацию юридического лица, создаваемого в результате преобразования,
не начинает течь и не заканчивается, и, следовательно, формально это делает
государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в
результате преобразования, невозможной.
Возможность реализации новых схем реорганизации до приведения
норм ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» в соответствии с Главой 4 ГК РФ.
Нормы ст.57 ГК РФ имеют прямое действие, поскольку иное не
предусмотрено ни в самой статье, ни в Законе №99-ФЗ. Новые положения
ст.57 ГК РФ, вступившие в силу с 01.09.2014, касающиеся реорганизации
юридических лиц (в том числе смешанной реорганизации), имеют
приоритетное действие по сравнению с действующими (не приведенными в
соответствие с ГК РФ) нормами ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью», и могут применяться до
внесения в ФЗ «Об акционерных обществах» и в ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» положений, соответствующих новой
редакции главы 4 ГК РФ. При этом следует учитывать существующие
ограничения для реорганизации:
хозяйственные товарищества и общества не могут быть
реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные
коммерческие организации (п.3 ст.68 ГК РФ), при этом данное ограничение
касается не только преобразования, но и случаев слияния и присоединения;
создание в результате реорганизации в форме выделения или
разделения юридических лиц, организационно-правовая форма которых не
совпадает с организационно-правовой формой реорганизуемого
юридического лица, в рамках смешанной реорганизации невозможна до
внесения соответствующих изменений в ФЗ «Об акционерных обществах» и
в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», т.е. нельзя,
например, из АО выделить ООО. Однако это возможно в рамках
совмещенной реорганизации (например, реорганизация в форме выделение с
одновременным преобразованием выделяемого юридического лица);
присоединение ООО, хозяйственного товарищества или
производственного кооператива к АО (равно как и создание АО в результате
смешанной реорганизации) невозможно до того момента, пока Положением о
стандартах эмиссии ценных бумаг не предусмотрен такой способ
размещения акций при реорганизации (во всех формах кроме
преобразования) как обмен долей в уставном (складочном) капитале или паёв
паевого фонда на акции. Исключение – присоединение ООО к АО, если АО
является единственным участником присоединяемого ООО (в этом случае
размещение акций не требуется);Существующие возможности смешанной
реорганизации с участием ООО и АО (до приведения ФЗ «Об акционерных
обществах» и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в
соответствие с главой 4 ГК РФ).Относительно возможности присоединения
ООО к АО, если АО является единственным участником присоединяемого
ООО, необходимо отметить следующее.Согласно п.4 ст.17 ФЗ «Об
акционерных обществах» при присоединении общества погашаются: 1)
собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу; 2) акции
присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому
осуществляется присоединение; 3) принадлежащие присоединяемому
обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если
это предусмотрено договором о присоединении.Согласно п.3.1 ст.53 ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью» при присоединении общества
подлежат погашению:1) принадлежащие присоединяемому обществу доли в
уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;
2) доли в уставном капитале присоединяемого общества,
принадлежащие этому обществу;
3) доли в уставном капитале присоединяемого общества,
принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
4) принадлежащие обществу, к которому осуществляется
присоединение, доли в уставном капитале этого общества.
Термин «общество» в ФЗ «Об акционерных обществах» (п.1 ст.2)
используется исключительно в значении «акционерное общество», а в ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью» (п.1 ст.2) исключительно
в значении «общество с ограниченной ответственностью». Таким образом,
формально п.3.1 ст.53 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
не должен распространяться на случаи присоединения ООО к АО. Вместе с
тем, следует принимать во внимание положения п.4 ст.3 Закона №99-ФЗ,
установившего приоритет норм ГК РФ в отношении остальных законов, а
также то, что действующие редакции ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью» не учитывают
предусмотренную с 01.09.2014 в ст.57 ГК РФ возможность смешанной
реорганизации с участием юридических лиц, созданных в разных
организационно-правовых формах.
Поскольку ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» применяются постольку, поскольку они не
противоречат положениям ГК РФ (в редакции Закона №99-ФЗ), то
отсутствие в них прямого указания на порядок погашения акций / долей при
присоединении не может служить препятствием для применения
соответствующих норм по аналогии для случаев присоединения ООО к АО
или АО к ООО.
Логика ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» в части погашения акций/долей при
присоединении сводится к тому, что погашаются акции / доли общества,
прекращающего своё существование в результате присоединения, если они
принадлежат самому присоединяемому обществу или обществу, к которому
осуществляется присоединение (поскольку последнее не может быть
акционером/участником самого себя, даже как правопреемник
присоединенного общества). Аналогичная ситуация и с акциями/долями
общества, к которому осуществляется присоединение, принадлежащими
присоединяемому обществу: такие акции погашаются, так как общество, к
которому осуществляется присоединение, не должно стать
акционером/участником самого себя, даже как правопреемник
присоединенного общества.
Руководствуясь принципом аналогии закона (п.1 ст.6 ГК РФ), можно
сделать вывод, что при присоединении ООО к АО погашению подлежат:
1) принадлежащие присоединяемому ООО акции в уставном капитале
АО, к которому осуществляется присоединение;
2) доли в уставном капитале присоединяемого ООО, принадлежащие
этому ООО;
3) доли в уставном капитале присоединяемого ООО, принадлежащие
АО, к которому осуществляется присоединение.
Таким образом, в случае присоединения ООО к АО, если АО является
единственным участником присоединяемого ООО, нет необходимости
размещать акции, а, следовательно, отсутствие в законодательстве такого
способа размещения акций как обмен долей в уставном (складочном)
капитале или паёв паевого фонда на акции, не будет служить препятствием
для завершения такого присоединения.
Новые инструменты реорганизации будут востребованы бизнесом, и
надеемся, что законодатель в ближайшее время сумеет привести нормы
профильных законов в соответствие с Гражданским кодексом.
1.2 Виды реорганизации юридического лица
Реорганизация юридических лиц проистекает в виде слияния,
присоединения, разделения, выделения, переустройства.
Слияние как вид реорганизации выступает как основание нового
субъекта гражданского права (юридического лица) путем окончания работы
нескольких юридических лиц.
При этом сформированной организации отдают все права и долги.
Присоединение выступает как расширение юридического лица потому, что
одна или несколько иных организаций входят в нее. Входящие организации
лишаются признаков юридического лица
5
.
Разделение как вид реорганизации юридических лиц содержится в
основании нового юридического лица, через разделение заканчивают свою
деятельность юридического лица на отдельное число более маленьких
обществ. При разделении юридического лица права и долги, данной
организации, отдают едва лишь созданным юридическим лицам на основе
разделительного баланса.
Выделение выступает как вид реорганизации юридических лиц, при
какой организация не прекращает существование, но понижаются ее
размеры, финансовый и вещественный комплексы, количество участников,
т.е. из юридического лица выделяются дополнительно одно или несколько
юридических лиц.
5
Белов В.А. Гражданское право [Текст] /В.А. Белов. – М: Юрайт- Издат, 2016.- С. 204.
В этом случае, юридическое лицо, из какого совершилось выделение,
остается существовать. При выделении к всякому юридическому лицу
вручаются права и долги реорганизованного юридического лица по причине
разделительного баланса.
Преобразование юридического лица содержится в видоизменении
организационно-правовой конфигурации юридического лица. При
преобразовании едва созданному юридическому лицу отдаются права и
долги реорганизованного по причине данных содержащихся в акте приема
передачи. С содействием вышеозначенных форм реорганизации совершается
видоизменение имеющихся юридических лиц.
Все виды реорганизации возможно распределить на две группы в
зависимости от воли учредителей.
1. Разделение и выделение. Реорганизация в этих двух эпизодах
совершается по воле учредителей (участников) юридического лица, или его
органа, который имеет полномочия на это учредительными документами,
или (не взирая на волю юридического лица) по постановлению
представителя государственного органа. Постановление назначает
временные рамки реорганизации.
И если учредители (участники), или представитель, который имеет
полномочия для данной цели, не реализует реорганизацию в обозначенные
сроки, суд по иску представителя государственного органа определяет
внешнего управляющего юридическим лицом, какому дается поручение
проведения реорганизации. Внешний управляющий имеет полномочия прав
органа реорганизуемого юридического лица.
На основании поставленной перед ним задачи внешний управляющий
организует составление разделительного баланса, а также учредительных
документов только что организованного юридического лица (либо,
организованных юридических лиц). Баланс и учредительные документы
ратифицируются судом, что считается обязательным основанием для
исполнения регистрации учреждаемого юридического лица.
2. Слияние, присоединение и преобразование. Данные три вида
реорганизации проистекают в эпизодах, определенных законом, по
постановлению юридического лица с определенного разрешения
представителя государственного органа, т.е. реорганизация сможет быть
либо добровольной, либо принудительной
6
.
Юридическое лицо можно считать реорганизованным с периода
госрегистрации едва организованных юридических лиц (как исключение —
реорганизация в виде присоединения к нему прочего юридического лица, в
то время, когда первое из них считается реорганизованным с периода
отметки в Едином государственном реестре юридических лиц записи о
прекращении работы присоединенного юридического лица).
Реорганизация производится посредством разделением баланса или
актом приема передачи. Разделительный баланс и акт приема передачи
должны охватывать тезисы о правопреемстве по любым обязательствам
реорганизованного юридического лица в взаимоотношении всех его
должников или кредиторов, содержа обязательства, которые оспариваются
разными сторонами.
Предоставленные документы ратифицируются учредителями
(участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его
реорганизации, и передаются, совместно, с учредительными документами
для государственной регистрации впервые организованных юридических лиц
или для внесения дополнений или изменений в учредительные документы
имеющихся в наличии юридических лиц.
1.3 Правопреемство при реорганизации юридического лица
Сущность понятия универсального правопреемства вследствие
реорганизации юридических лиц заключается в том, что все имущественные
и другие права, а также обязанности переходят от одного субъекта к другому.
6
Рузакова, О.А. Гражданское право [Текст] / О.А. Рузакова. – СПб.: Нева, 2017.- С. 123.
Так, существующие обязательства, а также права, которые действовали по
день государственной регистрации юрлица, создаваемого путем
реорганизации, не должны быть упущены. Они передаются от
реорганизованной организации к реорганизуемой.
В соответствии со ст. 58 ГК РФ лицами-правопреемниками являются
юридические лица, которые продолжают хозяйственную деятельность. В
зависимости от форм этого процесса, правопреемниками выступают:
- слияние – к возникшему юр лицу переходят обязанности и права
каждой компании, участвующей в данной процедуре;
- преобразование – при смене организационно-правовой формы юр.
лица обязанности, а также права реорганизованного предприятия не
изменяются в отношении других лиц, но за исключением являются права,
обязанности в отношении участников (учредителей) юр. лица, изменение
которых послужила процедура реорганизации; разделение – права и
обязанности переходят к нескольким новым компаниям согласно
передаточному акту;
- присоединение – к присоединенному юр лицу переходят права, а
также обязанности присоединяемой организации;
- выделение – к выделенным компаниям переходят обязанности, права
реорганизованного юридического лица согласно передаточному акту.
Ознакомиться с информацией о правопреемстве юридических лиц
можно по данным, которые содержатся в документах:
- в решении учредителей о проведении процедуры – документ, в
котором отображается информация о лице, перенимающем на себя все
обязательства и права после реорганизации; в передаточном акте – документ,
который передается в регистрирующие органы в совокупности с заявлением
о гос. регистрации компании, создаваемой путем реорганизации.
При прохождении данной процедуры путем выделения происходит
возникновение новой компании. Таким образом, правопреемство