2) присоединение (с даты внесения в единый государственный реестр
юридических лиц соответствующей записи о прекращении деятельности
присоединенного юридического лица).
4. По изменению объема имущественной массы:
1) присоединение, слияние (увеличивается);
2) выделение, разделение (уменьшается);
3) преобразование (без изменений).
5. По оформляемым в ходе реорганизации документам:
1) преобразование, слияние, присоединение (передаточный акт);
2) выделение, разделение (разделительный баланс).
Выделение пяти определенных видов реорганизации не означает, что
они разрешены для юридических лиц всех организационно-правовых форм.
Для отдельных юридических лиц в гражданском законодательстве
установлен запрет на реорганизацию, а для некоторых видов юридических
лиц доступны лишь определенные нормами законодательства отдельные
виды реорганизации.
Так, например:
- общества и хозяйственные товарищества могут быть реорганизованы
в некоммерческие организации и в унитарные коммерческие
организации(пункт 3 статьи 68 Гражданского кодекса Российской
Федерации);
17
.
- реорганизацию хозяйственного партнерства можно осуществить
только в форме преобразования в акционерное общество (статья24
Федерального закона от 03.12.2011№ 380-ФЗ «О хозяйственных
партнерствах»);
- не допускается реорганизация фонда, за исключением
негосударственного пенсионного фонда(пункт 3 статьи 123.17 Гражданского
кодекса Российской Федерации);
17
Гражданский
задача
кодекс
беспримерное
Российской
внешнего
Федерации (часть первая)
от 30.11.1994
неспособностью
//Собрание
слабостью
законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 68.
24
- не может быть реорганизована саморегулируемая организация
оценщиков (статья 22 Федерального закона 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об
оценочной деятельности в Российской Федерации»);
- саморегулируемая организация (далее - СРО) арбитражных
управляющих может быть подвергнута реорганизации только в форме
слияния двух и более СРО арбитражных управляющих, а также в форме
присоединения одной СРО арбитражных управляющих к другой СРО
арбитражных управляющих в установленном законодательством Российской
Федерации порядке (статья 21 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве);
- не подлежит реорганизации адвокатская палата (статья 29
Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации»);
- не подлежит реорганизации федеральная палата адвокатов (статья 35
Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации»);
- не подлежат реорганизации центры исторического наследия
президентов Российской Федерации, которые прекратили исполнение
полномочий (статья 2Федерального закона от 13.05.2008 № 68-ФЗ
«О центрах исторического наследия президентов Российской Федерации,
прекративших исполнение своих полномочий»).
Помимо основных допускаются следующие виды комбинированной
реорганизации:
18
1) совмещенная реорганизация- реорганизация организации с
одновременным сочетанием разных форм (абзац 2 пункта 1 статьи 57
Гражданского кодекса Российской Федерации).Например, разделение
организации может сопровождаться преобразованием в новую
организационно-правовую форму одного из новых создаваемых субъектов.
18
Долинская В.В. Реорганизация юридических лиц // Законы России: опыт, анализ,
практика. 2016. № 8. С. 93.
25
Данные процедуры реорганизации могут осуществляться как поэтапно, так и
одновременно;
2) смешанная реорганизация - участие в реорганизации более двух
организаций, в том числе тех, которые имеют разную организационно-
правовую форму. Такого рода реорганизация возможна в случае, если
Гражданский кодекс Российской Федерации или иные федеральные законы
допускают преобразование организации одной из таких организационно-
правовых форм в организацию другой организационно-правовой
формы(абзац 3 пункта 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской
Федерации). Например, общества и хозяйственные товарищества одного вида
можно преобразовать в общества и хозяйственные товарищества другого
вида, а также в производственные кооперативы (пункт 1 статьи 68
Гражданского кодекса Российской Федерации);
3) комплексная реорганизация - реорганизация, сочетающая два
взаимосвязанных процесса смешанной и совмещенной реорганизации.
Выделяют следующие способы реорганизации:
- добровольная (с согласия участников);
- разрешительная (по решению государственных органов);
- принудительная (с согласия уполномоченных органов
государственной власти или суда).
Реорганизация юридических лиц по общему правилу является
добровольной и осуществляется по решению учредителей, участников, для
иных организационно-правовых форм - по решению органа управления
организации, имеющего такие полномочия.
В отдельных случаях реорганизация организаций в форме
присоединения, слияния, а также преобразования может быть произведена
только лишь после получения согласия уполномоченных государственных
органов (часть 1 статьи 27 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О
защите конкуренции»).
26
Принудительная реорганизация организации возможна в тех случаях,
когда это предусмотрено законом, либо по решению уполномоченного
государственного органа, для отдельных случаев - по решению суда. Так,
например, коммерческая организация, осуществляющая монополистическую
деятельность и имеющая на рынке доминирующее положение, может быть
реорганизована по решению суда, принятому по иску антимонопольного
органа, в форме разделения или выделения одной или нескольких
организаций (часть 1 статьи 38 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ
«О защите конкуренции»).
Реорганизация, осуществленная в форме разделения, выделения,
слияния, а также преобразования считается завершенной с даты
государственной регистрации организаций, создаваемых по итогу
реорганизации. При реорганизации в форме присоединения одной
организации к другой первая из организаций считается реорганизованной с
даты внесения в единый государственный реестр юридических лиц
соответствующей записи о прекращении деятельности присоединенного
юридического лица.
Во всех вышеперечисленных случаях, но за исключением выделения,
деятельность хотя бы одного юридического лица прекращается, при этом не
прекращаются его права и обязанности, они переходят к новым
организациям, а при присоединении - к существующим организациям-
правопреемникам.
27
ГЛАВА 2.ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ
РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
2.1.Особенности реорганизации в форме присоединения и слияния
Присоединение - это форма реорганизации юридических лиц, при
которой:
19
а) одно или несколько юридических лиц прекращают существование, а
все их права и обязанности в том виде, в каком они существуют к моменту
реорганизации, переходят к другому уже существующему юридическому
лицу, участвующему в реорганизации (так называемое -присоединяющее
юридическое лицо), или к другим существующим юридическим лицам
(в таком случае права и обязанности переходят в долях, которые определены
решением о реорганизации), принимающим участие в реорганизации
(присоединяющие юридические лица);
б) присоединяющее юридическое лицо, которое продолжает
существование, становится универсальным правопреемником прекращенного
юридического лица (прекращенных юридических лиц), а присоединяющие
юридические лица (продолжающие существование) становятся
правопреемниками прекращенного юридического лица (прекращенных
юридических лиц) в части перешедших к ним прав и обязанностей.
20
В Гражданском кодексе Российской Федерации отсутствует четкое
определение понятия присоединения.
Однако в специальных законах, в которых регламентированы нормы
права отдельных видов юридических лиц, такое понятие дается, в частности:
- в статье 17 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах» дается такое понятие реорганизации в форме
присоединения: это прекращение одного, в отдельных случаях нескольких
19
Гончаров А.А., Маслова А.В. Гражданское право (Часть общая и особенная): курс
лекций. М.: издат. ВолтерсКлувер. 2010 г. С. 112.
20
Корпоративное право: учебный курс: в 2 т. / Е.Г. Афанасьева, В.А. Вайпан, А.В.
Габов и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Статут. 2017. Т. 1. 976 с.
28
акционерных обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому
акционерному обществу;
- статья 53 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах
с ограниченной ответственностью» присоединением признает прекращение
одного или нескольких обществ с ограниченной ответственностью с
передачей всех их прав и обязанностей другому обществу с ограниченной
ответственностью»;
21
- в соответствии со статьей 31 Федерального закона от 14.11.2002
№ 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
присоединением признается прекращение одного или нескольких унитарных
предприятий с обязательным переходом их прав и обязанностей к
унитарному предприятию, к которому производится присоединение.
Рисунок 1- Пример реорганизации в форме присоединения и
слияния
21
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
29
Чаще всего такую форму реорганизации как присоединение применяют
для того, чтобы организации могли, объединив уставные цели, достичь
наибольшего эффективного результата по использованию активов.
Обязательным документом, который должен быть сформирован при
проведении процедуры реорганизации, является договор о присоединении
юридического лица к другому юридическому лицу.
В ходе исследования были изучены некоторые особенности
реорганизации в форме присоединения организаций различных
организационно-правовых форм.
22
При реорганизации общества с ограниченной ответственностью
решение о реорганизации в форме присоединения и решение об утверждении
договора о присоединении принимается общим собранием участников
каждого общества, которые принимают участие в такой реорганизации.
Решение об утверждении передаточного акта, который обязательно
оформляется в ходе реорганизации, принимает общее собрание участников
общества, которое присоединяется (пункт 2 статьи 53 Федерального закона
от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Общее совместное собрание участников обществ, которые принимают
участие в присоединении, осуществляет следующие функции:
- принятие решения об избрании органов управление общества, к
которому планируется осуществить присоединение;
- осуществление внесения в устав общества, к которому
осуществляется присоединение, изменений, предусмотренных договором о
присоединении. В договоре о присоединении должны быть определены
сроки и порядок проведения такого общего собрания (пункт 3 статьи 53
Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»).
23
22
Гончаров А.А., Маслова А.В. Гражданское право (Часть общая и особенная): курс
лекций. М.: издат. ВолтерсКлувер. 2010 г. С. 88.
23
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
30
При присоединении общества с ограниченной ответственностью
обязательно подлежат погашению:
1) доли в уставном капитале организации, к которой осуществляется
присоединение, принадлежащие присоединяемому обществу;
2) доли в уставном капитале присоединяемой организации,
принадлежащие этой организации;
3) доли в уставном капитале присоединяемой организации,
принадлежащие организации, к которой осуществляется присоединение;
4) принадлежащие организации, к которой осуществляется
присоединение, доли в уставном капитале этой организации.
Особенности реорганизации в форме присоединения акционерных
обществ указаны в статьи 17 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах» и заключаются в следующем.
24
Вопрос о реорганизации в форме присоединения а также иные
вопросы, которые могут быть предусмотрены договором о присоединении,
выносятся советом директоров (наблюдательным советом) каждого из
акционерных обществ, участвующих в присоединении, на рассмотрение и
для принятия решения общим собранием акционеров каждого из таких
обществ.
Общее собрание акционеров того юридического лица, к которому
осуществляется присоединение, должно принять решение по вопросу
относительно реорганизации в форме присоединения, утвердить договор о
присоединении, а также принять решение по иным вопросам (например:
внесение изменений и дополнений в устав общества), в случае, если это
предусмотрено договором о присоединении. В полномочия общего собрания
акционеров присоединяемого общества входит принятие решения по вопросу
о реорганизации, утверждение договора о присоединении, а также
утверждение передаточного акта.
24
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
31
Требования к сведениям и информации, которые должны включаться в
договор присоединения, установлены в пункте 3 статьи 17 Федерального
закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
25
При присоединении акционерного общества погашаются:
1) акции общества, которое подлежит присоединению, принадлежащие
обществу, к которому осуществляется присоединение;
2) собственные акции, которые принадлежали присоединяемому
обществу;
3) в случае, если предусмотрено договором о присоединении -
принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому
осуществляется присоединение,
Особенностью реорганизации в форме присоединения автономного
учреждения является условие, установленное в части 3 статьи 18
Федерального закона от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных
учреждениях»: автономные учреждения могут быть реорганизованы в форме
присоединения, только если они созданы на базе имущества одного и того же
собственника.
При реорганизации унитарных предприятий в форме присоединения
также необходимо учитывать, что такие предприятия возможно
реорганизовать только в том случае, если их имущество принадлежит одному
и тому же собственнику (часть 3 статьи 29 Федерального закона от
14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях»).Именно собственник имущества предприятия имеет право
принимать решение об утверждении передаточного акта и о внесении
изменений (дополнений) в устав предприятия, к которому осуществляется
присоединение, а также о назначении руководителя такого унитарного
предприятия.
Слияние - это форма реорганизации юридических лиц, в результате
которой несколько юридических лиц прекращают свое существование и
25
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
32
создается одна новая организация, к которой переходят все права и
обязанности организаций, прекративших существование, в том виде, в
котором они существовали к моменту перехода. При этом вновь созданное
юридическое лицо становится универсальным правопреемником
прекращенных юридических лиц.
Гражданский кодекс Российской Федерации, как и в случае
присоединения, не дает четкого определения слияния.
Такое определение содержится в ряде специальных законов,
определяющих особенности деятельности отдельных видов юридических
лиц:
- под слиянием акционерных обществ понимается возникновение
нового юридического лица путем передачи ему всех прав и обязанностей
нескольких обществ с прекращением последних (статья 16 Федерального
закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);
26
- статья 52 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах
с ограниченной ответственностью» признает слиянием обществ с
ограниченной ответственностью создание нового юридического лица с
передачей ему всех прав и обязанностей нескольких юридических лиц и
прекращением последних;
27
- в соответствии со статьей 30 Федерального закона от 14.11.2002
№ 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
под слиянием унитарных предприятий понимается создание нового
предприятия с переходом к нему прав и обязанностей нескольких
предприятий и прекращением последних.
В целях обеспечения реализации договоренностей, возникающих при
проведении реорганизации в форме слияния, между юридическими лицами,
участвующими в данной процедуре, заключается договор о слиянии.
26
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
27
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»).
33