Договор о слиянии –это договор, которые заключается между двумя и
более юридическими лицами, участвующими в слиянии, в котором стороны
устанавливают порядок и условия слияния, а также определяют иные
условия в соответствии с требованиями действующего законодательства.
Требования к типовой форме, а также единый перечень сведений и
информации, которые должны быть обязательно включены в договор, в
Гражданском кодексе Российской Федерации не предусмотрены. Но, при
этом, отдельные положения о таком договоре слияния содержатся в
специальных законах в зависимости от организационно-правовой формы
реорганизуемых юридических лиц.
28
В случае реорганизации в форме слияния обществ с ограниченной
ответственностью решение о реорганизации, утверждении договора о
слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об
утверждении передаточного акта принимает общее собрание участников
каждого общества, участвующего в реорганизации (пункт 2 статьи 52
Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»).
При слиянии обществ с ограниченной ответственностью доли в
уставных капиталах таких обществ, которые принадлежат другим
обществам, участвующим в слиянии, погашаются.
В случае, если на общих собраниях участников каждого общества,
которое принимает участие в такой реорганизации, приняты решения о
реорганизации и об утверждении договора о слиянии, принят устав
общества, создаваемого в результате слияния, а также утвержден
передаточный акт, то после этого на совместном общем собрании участников
обществ, участвующих в слиянии, осуществляется избрание исполнительных
органов общества, создаваемого в результате слияния. Порядок и сроки
проведения такого общего собрания определяются в договоре о слиянии.
28
Долинская В.В. Реорганизация юридических лиц // Законы России: опыт, анализ,
практика. 2016. № 8. С. 78.
34
Действия, связанные с государственной регистрацией общества с
ограниченной ответственностью, создаваемого в результате слияния,
осуществляет единоличный исполнительный орган данного общества (пункт
4 статьи 52 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ«Об обществах с
ограниченной ответственностью»).
29
При проведении реорганизации акционерного общества необходимо
учитывать следующие особенности:
30
- совет директоров (наблюдательный совет) акционерных обществ,
участвующих в слиянии, выносит на повестку дня для принятия решения
общим собранием акционеров каждого общества следующие вопросы: о
реорганизации в форме слияния и об избрании членов совета директоров
(наблюдательного совета) общества, которое создается в результате
реорганизации в форме слияния;
- общее собрание акционеров каждого из обществ, участвующих в
слиянии, принимает следующие решения: о реорганизации каждого из таких
обществ, об утверждении договора о слиянии, передаточного акта общества,
которое участвует в слиянии, и устава общества, создаваемого путем
реорганизации в форме слияния, а также об избрании членов совета
директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества в количестве,
которое установлено в проекте договора о слиянии для каждого из обществ,
участвующих в слиянии, если уставом создаваемого общества (в
соответствии с законодательством) не предусматривается осуществление
функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого
общества общим собранием акционеров этого общества. Отношение
количества членов совета директоров (наблюдательного совета)
создаваемого общества, которое избирается каждым обществом,
участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров
29
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»).
30
Долинская В.В. Реорганизация юридических лиц // Законы России: опыт, анализ,
практика. 2006. № 8. С.108.
35
(наблюдательного совета) создаваемого общества обязательно должно быть
пропорционально отношению количества акций создаваемого общества,
подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества,
участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению
акций создаваемого общества. Рассчитанное таким образом количество
членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества,
которые избираются каждым обществом, участвующим в слиянии,
округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком
округления (пункт 2 статьи 16 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах»).
31
Пункт 3 статьи 16 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах» содержит требования к составу сведений и
информации, которые обязательно подлежат включению в договор о
слиянии.
Также как и в случае реорганизации в форме присоединения,
автономные учреждения могут быть реорганизованы в форме слияния, если
они созданы на базе имущества одного и того же собственника (часть 3
статьи 18 Федерального закона от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных
учреждениях»).
Унитарные предприятия подлежат реорганизации в форме слияния в
том случае, если их имущество принадлежит одному и тому же собственнику
(часть 3 статьи 29 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ
«О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях»).Собственник имущества предприятия полномочен
принимать решения об утверждении передаточного акта, устава и о
назначении руководителя вновь возникшего унитарного предприятия.
2.2. Реорганизация в форме разделения и выделения
31
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
36
Разделение можно определить как форму реорганизации, в результате
которой реорганизуемое лицо прекращает существование, а взамен
создаются несколько новых юридических лиц, при этом все права и
обязанности юридического лица, прекратившего существование, переходят к
вновь созданным лицам в долях и на условиях, указанных в решении о
реорганизации.
Гражданский кодекс Российской Федерации обозначает разделение как
отдельную форму реорганизации, но при этом, как и в ситуации с
присоединением и слиянием, четкого понятия реорганизации не дает.
32
Опять же такие понятия можно найти в федеральных законах, которые
регламентируют деятельность юридических лиц, таких как:
- Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» в статье 18 дает следующее понятие разделения - это
прекращение акционерного общества с передачей всех его прав и
обязанностей вновь создаваемым акционерным обществам»;
- Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» в статье 54 раскрывает понятие разделения
общества с ограниченной ответственностью следующим образом:
разделением общества с ограниченной ответственностью признается
прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь
созданным обществам с ограниченной ответственностью;
- Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ в статье 32 определяет
разделение унитарного предприятия как прекращение предприятия с
обязательным переходом его прав и обязанностей к вновь созданным
предприятиям.
32
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). - М.: Статут, 2014. – 880
c.
37
Рисунок 2 – Пример реорганизация в форме разделения и
выделения
Отличием реорганизации в форме разделения от таких форм как слияние и
присоединение является отсутствие договорного начала, поскольку при такой
реорганизации задействовано одно юридическое лицо.
Поэтому очень важную роль при таком виде реорганизации играет
решение о реорганизации, которое принимает уполномоченное лицо (это
может быть уполномоченный орган, собрание акционеров или собственник).
Единые стандарты и требования к подготовке и содержанию такого
решения в Гражданском кодексе Российской Федерации отсутствуют, однако
соответствующие требования регулируются применительно к различным
организационно-правовым формам (в частности, статья 54 Федерального
закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью», статья 18 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах», статья 32 Федерального закона от 14.11.2002
№ 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях»).
38
При реорганизации в форме разделения общества с ограниченной
ответственностью необходимо учитывать особенности, установленные в
статье 54 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью»:
- только общее собрание участников реорганизуемого в форме
разделения общества имеет право принимать решение о реорганизации, а
также об условиях и порядке разделения общества, об учреждении новых
обществ и утверждении разделительного баланса;
- все права и обязанности реорганизуемого общества переходят к вновь
созданным, в соответствии с перечнями, указанными в разделительном
балансе;
- утверждение устава и избрание органов общества осуществляются
общим собранием участников каждого общества, созданного в результате
разделения.
Особенности реорганизации акционерных обществ в форме разделения
регламентированы в статье 18 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах»:
33
- совет директоров общества (наблюдательный совет) выносит вопрос о
реорганизации общества для одобрения общим собранием акционеров, а
затем в случае необходимости решает вопросы об избрании советов
директоров (наблюдательных советов) каждого общества, созданного в
результате разделения;
- решение о реорганизации общества принимается общим собранием
акционеров;
- такое решение о реорганизации общества обязательно должно
содержать информацию, предусмотренную пунктом 3 статьи 18
Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;
- избрание советов директоров (наблюдательного совета) каждого из
вновь созданных обществ, осуществляется исключительно акционерами
33
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
39
реорганизуемого общества, распределение обыкновенных и
привилегированных акций между которыми производится в соответствии с
решением о реорганизации;
- каждый акционер реорганизуемого общества, который не принял
участия в голосовании о реорганизации общества или проголосовал против
принятия такого решения, должен получить акции каждого созданного
общества, в совокупности предоставляющие такие же права, что и
принадлежащие ему акции общества, которое подлежит реорганизации,
пропорционально их числу;
- права и обязанности реорганизуемого общества в полном объеме
переходят к вновь созданным акционерным обществам в соответствии с
разделительным балансом.
Особенностью реорганизации в рассматриваемой форме разделения
унитарного предприятия является то, что решения об утверждении уставов
вновь созданных унитарных предприятий, о формировании разделительного
баланса и о назначении их руководителей принимаются собственником
имущества унитарного предприятия (статья 32 Федерального закона от
14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях»).
Выделение - это форма реорганизации, результатом которой является
создание одного или несколько юридических лиц на основе имущественного
(имущественных) комплекса (комплексов)реорганизуемого юридического
лица, которое продолжает существовать после завершения выделения, с
переходом к вновь созданному лицу (лицам) (как к правопреемникам)
указанного (указанных) комплекса (комплексов).
34
Как и в рассмотренных ранее формах реорганизации, в Гражданском
кодексе Российской Федерации отсутствует понятие выделения. Однако в
статье 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при описании
34
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). - М.: Статут, 2014. – 112
c.
40
результатов выделения указано, что при выделении из состава организации
одной(или нескольких)организаций к каждой из них права и обязанности
реорганизованного юридического лица переходят в соответствии с
передаточным актом.
Это позволяет предположить, что выделение - это такая форма
реорганизации, в результате которой из состава существующего
юридического лица происходит выделение одного или нескольких
юридических лиц.
Такая формулировка не вполне корректна, поскольку дает основание
полагать, что в составе одного юридического лица могут быть другие
юридические лица, составлявшие одно лицо, и такие юридические лица,
существующие в составе другого юридического лица, могут быть выделены.
Не добавляет ясности в определение реорганизации в форме выделения
и тот факт, что специальные законы, посвященные правовому положению
обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ и
унитарных предприятий, содержат иные определения выделения.
В частности:
- статья 55 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью» описывает выделение как
процесс создания одного или нескольких обществ с ограниченной
ответственностью посредством передачи ему (им) части прав и обязанностей
общества, подлежащего реорганизации, без прекращения деятельности
такого общества;
- в статье 19 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
«Об акционерных обществах» выделениеопределяется как создание одного
или нескольких акционерных обществ с обязательной передачей им части
прав и обязанностей реорганизуемого акционерного общества без
прекращения последнего;
35
35
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
41
- статья 33 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ
«О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»: дает
следующее понятие: «выделением из унитарного предприятия признается
создание одного или нескольких унитарных предприятий с переходом к
каждому из них части прав и обязанностей реорганизованного унитарного
предприятия без прекращения последнего».
Специфика выделения состоит в том, что эта форма реорганизации, как
и разделение, исключает какое-либо договорное начало, поскольку
реорганизации подвергается одно юридическое лицо, которому,
соответственно, принадлежит основная роль в принятии решения о
реорганизации уполномоченным лицом или органом (собственником,
собранием участников). Как и в случае с разделением, в Гражданском
кодексе Российской Федерации нет никаких общих требований к решению о
реорганизации в форме выделения.
Существенная особенность выделения состоит в характере
правопреемства. Правопреемство здесь не носит универсального характера:
36
- статья 58 Гражданского кодекса Российской Федерации в части
выделения отмечает неуниверсальный характер правопреемства: «при
выделении из состава юридического лица одного или нескольких
юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности
реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным
актом». Таким образом, понятно, что вновь созданному юридическому лицу
(лицам) переходят только указанные в передаточном акте права и
обязанности, и не какие-либо иные;
- модель выделения предполагает, что реорганизуемое лицо не
прекращает своего существования, а потому здесь не может возникнуть
неопределенности с правами и обязанностями при реорганизации: все, что не
указано как подлежащее передаче вновь создаваемому лицу (лицам),
36
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). - М.: Статут, 2014. – 67
c.
42
остается у реорганизованного лица. Не возникает необходимости и в замене
лица в правоотношениях. В Постановлении Федерального арбитражного суда
Северо-Западного округа от 25.07.2011 по делу № А66-6438/2010
справедливо отмечено: «выводы судов об универсальном правопреемстве
между истцом и ответчиком и, как следствие, - возникновении между ними
общей собственности основаны на неправильном толковании положений
статей 57, 58 Гражданского кодекса Российской Федерации. При
универсальном правопреемстве к вновь возникшему юридическому лицу по
передаточному акту переходят все права и обязанности реорганизованного
юридического лица, утратившего правосубъектность. Универсальное
правопреемство имеет место при реорганизации юридических лиц в форме
слияния, присоединения и преобразования, поскольку в этих случаях в
результате реорганизации образовывается одно юридическое лицо. В случае
реорганизации юридического лица в форме разделения и выделения
составляется разделительный баланс, в котором фиксируются права и
обязанности, переходящие к вновь возникшим юридическим лицам и
остающиеся за юридическим лицом, сохранившим правосубъектность в
результате реорганизации. Таким образом, к выделившемуся юридическому
лицу не могут переходить все права и обязанности реорганизованного
юридического лица, поскольку юридическое лицо, из которого выделяется
другое юридическое лицо, продолжает существовать, не утрачивая
правосубъектности».
Необходимо отметить также, что отдельные виды прав и обязанностей
при выделении не могут быть переданы. Например, в статье 50 Налогового
кодекса Российской Федерации указано, что при выделении одной или
нескольких организаций, не возникает правопреемства по отношению к
реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его
обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов).
43