14
реорганизации представляет собой не что иное, как юридическую фикцию,
опосредующую реальные экономические процессы»
15
.
В рамках настоящего исследования уместно полагать, что нет
необходимости определять, что представляет собой реорганизация вообще —
только способ возникновения или только способ прекращения юридических
лиц, поскольку такой подход не способствует определению правовой природы
реорганизации, отражающей ее специфику, место и функции среди других
правовых явлений в соответствии с ее социальной природой.
Для верного осмысления сущности реорганизации следует выявить цель
и объект правоотношения.
В литературе устоялось мнение, что «причины принятия решения о
реорганизации не имеют юридического значения»
16
. Думается, цель проведения
реорганизации неразрывно связана с объектом правоотношения, и в этой связи
не стоит умалять значения цели и интереса, которые являются мотивами в
действии субъекта права и должны учитываться при правовой оценке
характера, сущности действия, равно как и для фактического правового
признания этого действия.
При формулировании целей всех форм реорганизации необходимо
исходить из того, что реорганизация по российскому законодательству может
происходить как в добровольном, так и в принудительном порядке, поэтому
мотивы реорганизации могут сильно дифференцироваться
17
.
Если говорить о добровольной реорганизации, «самыми
распространенными факторами, заставляющими компанию пересмотреть
стратегию своего развития и принять решение о реорганизации являются:
глобализация экономики, мировой экономический кризис, диверсификация,
технологический прогресс, либерализация рынков»
18
.
15
Жданов Д. Я. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации, М., 2002. С. 58.
16
Постатейный комментарий к ГК РФ под ред. Б.М. Гонгало и П.В. Крашенинникова. М., 2010. С. 93.
17
Гутенева М.С. Правовая природа реорганизации юридических лиц, виды реорганизации // Таврический
научный обозреватель. 2016. № 11-2 (16). С. 78.
18
Небыкова А.В. Цели реорганизаций, осуществляемых в форме присоединения // Предпринимательское право.
2011. № 4. С. 26.
15
Следует отметить, что на практике не всегда происходят реорганизации,
целью которых являются структурные преобразования в экономике, стремление
к укрупнению капитала, практикуются и «псевдореорганизации», когда
реорганизация используется с целью выведения активов реорганизуемого
общества в новую структуру для того, чтобы оно могло уйти от
ответственности перед кредиторами, уклониться от уплаты налогов. Также это
делается для того, чтобы упростить и ускорить процесс прекращения
юридического лица, так как ликвидация по закону занимает длительное время и
требует составления ликвидационного баланса, подачи в регистрирующий
орган документа, подтверждающего представление в территориальный орган
Пенсионного фонда РФ определенных сведений и т.д. Кроме того, при
ликвидации организации назначаемая налоговая проверка более тщательная,
чем при прекращении юридического лица в результате реорганизации.
ГК РФ не прописывает цель как характеризующий или обязательный
признак реорганизации, равно как и не обозначает ее
19
.
Таким образом, выявление целей реорганизации с правовой точки зрения
имеет значение в двух аспектах:
1) цели как субъективного элемента при квалификации законности
действия управомоченных (ответственных) за проведение реорганизации лиц,
при решении вопроса о незаконности реорганизации, проведении ее в
противоправных целях, злонамеренно;
2) цели как правового результата, на который направлена
реорганизация
20
.
Что касается объекта реорганизации, то им являются действия,
направленные на возникновение качественно нового юридического лица.
Нельзя считать объектом действия, направленные на прекращение
юридического лица либо правопреемство, поскольку процесс прекращения
19
Гражданское право: Учебник: в 2 т. / С.С. Алексеев, О.Г. Алексеева, К.П. Беляев и др.; под ред. Б.М. Гонгало.
М.: Статут, 2016. Т. 1. С. 129.
20
Гутенева М.С. Правовая природа реорганизации юридических лиц, виды реорганизации // Таврический
научный обозреватель. 2016. № 11-2 (16). С. 80.
16
одного лица является действием, обеспечивающим новообразование другого
лица, как бы его предпосылкой, а правопреемство — следствием.
Реорганизация не может рассматриваться ни как сделка, ни как сложный
юридический состав, поскольку сущность ее затрагивает многообразие
институтов (создание юридических лиц, государственной регистрации,
возмещения вреда, права собственности и др.) и отношений, а в совокупности
— реорганизационные правоотношения с многочисленным составом
участников, различными правомочиями и обязанностями.
Таким образом, подводя итог изложенному, можно констатировать, что
институт реорганизации юридического лица не получил достаточной научной и
практической регламентации.
Определяя сущность реорганизации юридического лица, следует
отметить, что данный процесс в первую очередь направлен на оптимизацию
хозяйственной деятельности юридического лица и не может рассматриваться в
качестве основания прекращения его деятельности.
При осуществлении реорганизации юридического лица в форме
преобразования, присоединения, слияния и разделения говорить о прекращении
существования преобразованного, присоединенного, объединенных и
разделенного юридических лиц необходимо с определенной степенью
условности, так как в перечисленных случаях юридическое лицо хотя и
прекращает свое существование, но весь объем принадлежавших ему прав и
обязанностей в обязательном порядке переходит к новым субъектам
правоотношения в порядке правопреемства, которое является важнейшим и
неотъемлемым признаком реорганизации юридического лица, отличающим ее
от ликвидации.
Определяя место реорганизации юридического лица в системе
юридических фактов, необходимо иметь виду ее вид. В случае принудительной
реорганизации юридического лица, которая может быть осуществлена по
решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда, будет
иметь место административный акт, совершенный с намерением вызвать
17
гражданско-правовые последствия. Что же касается добровольной
реорганизации, то она не вписывается в традиционную классификацию
юридических фактов в связи с невозможностью отнесения реорганизации к
числу сделок. О реорганизации следует говорить как о процессе,
объединяющем целый ряд действий, каждое из которых может обладать
признаками сделки.
Также для уяснения понятия и сущности реорганизации юридического
лица в доктрине гражданского права предлагается закрепить следующее
авторское определение реорганизации юридического лица: «Реорганизация
юридического лица – это процесс оптимизации хозяйственной деятельности
юридического лица, осуществляемый в одной из предусмотренных
законодательством форм по решению собственника его имущества
(учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного
на то учредительными документами, а в случаях, предусмотренных
законодательными актами, – по решению уполномоченных государственных
органов, в том числе суда, сопровождающийся переход прав и обязанностей от
реорганизованного юридического лица к его правопреемнику в порядке
универсального либо сингулярного правопреемства с прекращением или без
прекращения деятельности реорганизованного юридического лица»
1.2. Виды реорганизации юридических лиц
Реорганизация может быть как добровольной, так и принудительной.
В первом случае собственники или учредители организаций
самостоятельно принимают решение, руководствуясь своими мотивами.
В случае же вынужденной или принудительной реорганизации пойти на
данную меру вынуждают нормы действующего законодательства.
Классификация видов реорганизации приведена в таблице 1.
18
Таблица 1. Классификация видов реорганизации
Виды
реорганизации:
Создание новых или прекращение прежних юридических лиц
создание
одного
создание
нескольких
прекращение
одного
прекращение
нескольких
слияние
организаций
+
—
—
+
присоединение
организации
—
—
+
+
разделение
организации
—
+
+
—
выделение
организации
+
+
—
—
преобразование
организации
+
—
+
—
В таблице 2 показаны варианты преемственности налоговых и иных
обязательств организации при разных формах реорганизации.
Таблица 2. Варианты преемственности налоговых и иных обязательств
организации при разных формах реорганизации
Слияние
Присоединение
Преобразование
Разделение
Выделение
Имущество и обязательства переходят к правопреемнику
Правопреемства не
возникает в отношении
налогов, штрафов,
пеней, расчетов с
кредиторами, сдачи
отчетности
Уплата налогов, штрафов, пеней, расчеты с кредиторами,
сдача отчетности возлагаются на правопреемника
При реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании)
трудовые отношения с согласия работника продолжаются
Основы правового регулирования данных процессов содержатся в статьях
57 – 60.2 ГК РФ.
Перечень возможных форм установлен ст. 57 ч. 1 ГК РФ от 30.11.1994 №
51-ФЗ.
Слияние. В случае слияния образуется абсолютно новое юридическое
лицо - правопреемник реорганизованных фирм, а те организации, которые
участвуют в слиянии, прекращают свою деятельность с правопреемством, так
как передают все свои права и обязанности новой организации.
19
Слияние – это реорганизация нескольких юридических лиц, при которой
права и обязанности каждого из них передаются новому юридическому лицу
21
.
В законодательстве РФ нет определения «поглощение» юридических лиц,
слияние – одна из юридических форм данного экономического понятия
22
.
Целью сделок по слияниям может являться стремление к увеличению
собственности, росту прибыли, рентабельности инвестиций, стоимости
компании в целом, а также усилению влияния на рынке.
В экономике выделяют несколько видов слияний субъектов
предпринимательской деятельности, таких как:
- горизонтальное - слияние компаний одной отрасли с целью устранения
конкурентов;
- вертикальное - слияние компаний единой технологической цепочки с
целью снижения расходов;
- конгломератное - слияние компаний разных сфер деятельности для
развития и усиления влияния на рынке.
При этом слияние коммерческих организаций находится под особым
контролем антимонопольной службы. Виды действий по слиянию,
осуществляемые только с предварительного согласия данного органа,
закреплены в статье 27 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О
защите конкуренции». К таким действиям относится и слияние юридических
лиц, если их общая стоимость превышает семь миллиардов рублей либо общая
выручка – десять миллиардов рублей
23
.
Результат: ООО «А» + ООО «Б» = ООО «В»
С даты регистрации нового юридического лица (ООО «В»)
реорганизуемые в форме слияния компании (ООО «А» и ООО «Б»)
прекращают существование с внесением отметки об этом в ЕГРЮЛ.
С 01 сентября 2014 года передаточный акт при слиянии не составляется.
21
Бородулина Н.В., Брянцева А.А. Реорганизация коммерческих организаций путем слияния // Успехи в химии
и химической технологии. 2016. Т. 30. № 5 (174). С. 14.
22
Тумаков А.В. Правовые проблемы соотношения категорий «реорганизация» и «поглощение» акционерных
обществ // Алтайский юридический вестник. 2016. № 14. С. 126.
23
Кузнецов А.П., Хохлов В.Н. Реорганизация должника как способ ухода от возврата задолженности //
Безопасность бизнеса. 2017. N 2. С. 20.
20
Реорганизация в форме слияния предусмотрена гражданским
законодательством для всех организаций. При этом они имеют свои
особенности:
Общества с ограниченной ответственностью. Принятие решения о
преобразовании, утверждение договора слияния, устава создаваемого общества,
а также передаточного акта осуществляется по каждому обществу его
участниками.
Акционерные общества. В каждом обществе советом директоров перед
собранием акционеров ставится вопрос о таком преобразовании и избрании
членов совета директоров создаваемого лица. Акционерами принимаются такие
решения, утверждается договор слияния, передаточный акт, устав. В случае
если уставом создаваемого общества функции совета директоров возлагаются
на собрание акционеров, такой совет не избирается
24
.
Унитарные предприятия. Функции по принятию решения об изменении
предприятий возложены на собственников их имущества. Они также
утверждают учредительные, иные документы, связанные с реорганизацией.
При этом слияние организаций допустимо, если имущество таких
объединяющихся предприятий находится в распоряжении одного собственника
(ст. 29–30 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
от 14.11.2002 № 161-ФЗ).
Некоммерческие организации. В отношении бюджетных, казенных
учреждений решения о таком преобразовании и его порядке принимаются
органами власти, которым подведомственно учреждение.
Нюансы процедуры слияния могут быть связаны не только с формой
организации, но и ее деятельностью (ст. 33 ФЗ «О негосударственных
пенсионных фондах» от 07.05.1998 № 75-ФЗ
25
, положение «О реорганизации
кредитных организаций в форме слияния и присоединения»
26
, утвержденное
Банком России от 29.08.2012 № 386-П).
24
Машкин Н.А., Шамба Т.М., Рослякова Н.В., Ткаченко Д.П. Предпринимательское право. Учебник. Москва,
2016. С. 153.
25
Федеральный закон от 07.05.1998 N 75-ФЗ (ред. от 26.07.2017) «О негосударственных пенсионных фондах» //
Собрание законодательства РФ, N 19, 11.05.1998, ст. 2071.
26
Положение о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения (утв. Банком России
29.08.2012 N 386-П) (ред. от 05.04.2017) // Вестник Банка России, N 61, 17.10.2012.
21
Разделение. Одно юридическое лицо полностью прекращает свое
существование, разделившись на несколько новых организаций. Переход прав
и обязанностей производится на основании передаточного акта.
Реорганизация в форме разделения – это ликвидация юридического лица
с передачей всех его прав и обязанностей новым фирмам по передаточному
акту, процедура, противоположная слиянию юридических лиц, форма
децентрализации собственности
27
.
Решение о реорганизации в форме разделения принимается для
упрощения управления обособленными подразделениями, организации новых
финансовых потоков, минимизации налогового бремени.
Разделение может произойти даже в целях преодоления конфликта между
собственниками компании.
Но законодатель и судебная практика пресекают попытки
недобросовестных участников несправедливо разделить риски и активы между
двумя выделяемыми компаниями, для чего заинтересованным лицам
предоставлено право оспаривать решение о реорганизации либо требовать
досрочного исполнения обязательств.
Результат: ООО «А» = ООО «Б» и ООО «В»
Реорганизованная организация (ООО «А») прекращает свое
существование в качестве юридического лица. В ЕГРЮЛ регистрируются как
минимум два вновь созданных общества (ООО «Б» и ООО «В»), каждое из
которых получает права разделенной компании на основе передаточного акта.
С сентября 2014 года разделительный баланс как документ,
оформляющий переход прав и обязанностей в рамках реорганизации в форме
разделения, заменен на передаточный акт.
Присоединение 1 организации к другой. Оно влечет за собой переход
прав и обязанностей от 1-й (присоединяемой) к 2-й в полном объеме, при этом
новое юридическое лицо не образуется. К 1 юридическому лицу могут быть
присоединены несколько организаций, которые по факту регистрации
соответствующих изменений завершают свое существование.
27
Будаева А.В. Формы реорганизации корпораций // Социально-экономические исследования, гуманитарные
науки и юриспруденция: теория и практика. 2016. № 7-2. С. 95.
22
Присоединение – это процедура реорганизации двух (или нескольких)
юридических лиц, по окончании которой одному из субъектов передаются
права и обязанности присоединенного юридического лица.
Присоединение является еще одним юридическим вариантом
экономического понятия «поглощение», о котором мы говорили выше, и цели
преследует те же, в том числе, разнообразие бизнеса и минимизация рисков,
налоговые мотивы, покупка активов по цене ниже стоимости их замещения,
разрастание сферы деятельности, прирост производственных мощностей,
повышение конкурентоспособности бизнеса.
Реорганизация в форме присоединения находится под особым контролем
антимонопольной службы по аналогичным признакам, что и в форме слияния.
Результат: ООО «А» + ООО «Б» = ООО «А»
Новый субъект предпринимательской деятельности не создается:
присоединяемая компания (ООО «Б») полностью утрачивает свою
правоспособность, передает все права и обязанности уже имеющемуся
юридическому лицу (ООО «А») и становится его частью. Реорганизация
становится законной с момента регистрации прекращения в ЕГРЮЛ
присоединенного юридического лица
28
.
С 01 сентября 2014 года передаточный акт в ходе процедуры
присоединения не составляется.
Выделение организации из состава другого юридического лица. Оно
влечет образование новой организации (выделившейся). Одновременно из
одного юридического лица могут быть выделены несколько — права и
обязанности к каждому из них переходят в соответствии с передаточным актом.
Существование прежней организации при этом не завершается, что отличает
рассматриваемую форму реорганизации от разделения.
Выделение является частным случаем разделения, когда создается одно
(или несколько) юридическое лицо с переходом части прав и обязанностей
реорганизуемого общества в отсутствие ликвидации последнего, в результате
28
Гугелев А.В., Семченко А.А. Особенности процесса реорганизации в контексте современной рыночной
экономической ситуации // Актуальные проблемы экономики и менеджмента. 2016. № 2 (10). С. 23.
23
чего средства децентрализуются, количество самостоятельных субъектов рынка
увеличивается, но основное юридическое лицо сохраняется.
Целью выделения может быть декорпорирование бизнеса в условиях
финансового кризиса, предоставление самостоятельности филиалам и
представительствам.
Кроме того, выделение производится в принудительном порядке по
решению суда или уполномоченного органа в случае нарушения
антимонопольного законодательства.
Результат: ООО «А» = ООО «А» + ООО «А-1»
По итогам реорганизации в форме выделения создается новая компания
(ООО «А-1»), которой передается часть прав и обязанностей действующего
юридического лица (ООО «А»).
Преобразование организации. Подразумевает смену организационно-
правовой формы юридического лица. Реорганизованное юридическое лицо
прекращает свое существование. Все его права и обязанности переходят к
вновь возникшему в полном объеме, за исключением прав и обязанностей по
отношению к учредителям или участникам, если их состав в ходе
реорганизации был изменен (п. 5 ст. 58 ГК РФ)
29
.
Преобразование – это модификация организационно-правовой формы
уже имеющегося юридического лица.
Законодателем ограничены варианты преобразования для определенных
форм юридических лиц:
- ООО преобразуется только в хозяйственные общество другого вида,
хозяйственное товарищество или производственный кооператив;
- ОАО – только в общество с ограниченной ответственностью,
производственный кооператив, некоммерческое партнерство;
- Автономная некоммерческая организация может превратиться только в
фонд;
- Некоммерческое партнерство - только в фонд, автономную
некоммерческую организацию или хозяйственное общество;
29
Мусазаде Р.И. Особенности преобразования как одной из форм реорганизации отечественных юридических
лиц: современный опыт // Science Time. 2016. № 3 (27). С. 342.