24
- Производственный кооператив - только в хозяйственное товарищество
или общество.
Имеются ограничения и для других организационно-правовых форм, а
также установлены требования к учредителям, их количеству (например, в
товариществах их не менее двух), статусу (товарищи обязаны иметь статус
индивидуального предпринимателя), размеру уставного капитала (например,
для ООО – 10 000 рублей) и т.п.
30
Важным моментом является факт запрета изменения состава участников
(учредителей) в процессе преобразования. Решить вопрос о внесении таких
изменений следует до или после процедуры реорганизации.
Результат: ОАО «А» = ООО «А»
Реорганизуемая компания (ОАО «А») прекращает свое существование,
вновь созданная и зарегистрированная организация (ООО «А») получает все
права и обязанности реорганизованного юридического лица.
С 01.09.2014 передаточный акт при преобразовании упразднен. При
реорганизации в форме преобразования не нужно уведомлять налоговый орган,
СМИ и кредиторов.
Что касается видов реорганизации юридических лиц, то реорганизация
юридических лиц может быть осуществлена по решению:
- учредителей (участников) организации (п. 1 ст. 57 ГК РФ);
- органа юридического лица, наделенного соответствующими
полномочиями учредительными документами;
- уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК РФ);
- суда
31
.
В первых двух случаях можно говорить о добровольной реорганизации
юридического лица, в остальных — о принудительной.
Законодательство не содержит определений таких терминов, как
добровольная и принудительная реорганизация. Основное различие между
ними — субъект инициирования данной процедуры.
30
Машкин Н.А., Шамба Т.М., Рослякова Н.В., Ткаченко Д.П. Предпринимательское право. Учебник. Москва,
2016. С. 163.
31
Гутенева М.С. Правовая природа реорганизации юридических лиц, виды реорганизации // Таврический
научный обозреватель. 2016. № 11-2 (16). С. 79.
25
Добровольная реорганизация обычно преследует коммерческие цели,
может быть связана с необходимостью избежать ликвидации юридического
лица, произвести смену состава участников и т.д.
К случаям принудительной реорганизации можно отнести:
- разделение или выделение коммерческих организаций или приносящих
доход некоммерческих фирм в принудительном порядке (ст. 38 ФЗ «О защите
конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ);
- разделение или выделение в принудительном порядке организаций,
являющихся хозяйствующими субъектами в области электроэнергетики и не
выполняющих предписаний ст. 6 ФЗ «Об особенностях функционирования…»
от 26.03.2003 № 36-ФЗ
32
(абз. 19);
- слияние или присоединение кредитных организаций в принудительном
порядке по требованию Банка России.
Невыполнение предписаний по реорганизации юридического лица в
установленный госорганом срок может повлечь назначение судом по иску
данного госоргана арбитражного управляющего с целью проведения такой
реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ).
Добровольной является такая реорганизация, когда решение о ней
принимается учредителями (участниками) юридического лица либо органом
юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами.
Принудительной называется реорганизация, которая осуществляется в
соответствии с требованиями ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом,
по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
ГК РФ указывает на возможность применения в случаях принудительной
реорганизации выделения или разделения. Это, видимо, объясняется тем, что
исторически в новом российском праве этот институт прежде всего был
урегулирован в антимонопольном законодательстве, однако практика
применения принудительной реорганизации показывает, что реально
используются все названные законом формы реорганизации.
32
Федеральный закон от 26.03.2003 N 36-ФЗ (ред. от 29.12.2014) «Об особенностях функционирования
электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и
признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием
Федерального закона «Об электроэнергетике» // Собрание законодательства РФ, 31.03.2003, N 13, ст. 1178.
26
Существование третьего вида реорганизации подтверждается, в
частности, Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 211-ФЗ «О
реорганизации Российской корпорации нанотехнологий»
33
, которым, как
показывает практика, могут устанавливаться особенности осуществления
реорганизации.
Необходимо отметить отдельно, что в последние годы регулирование,
заключающееся в указании в законе о том, что то или иное лицо может быть
реорганизовано только на основании федерального закона, получило довольно
широкое распространение. В частности, можно привести здесь следующие
примеры: ст. 2 Федерального закона «О содействии развитию жилищного
строительства»
34
; ст. 24 Федерального закона «О Фонде содействия
реформированию жилищно-коммунального хозяйства»
35
; ст. 18 Федерального
закона «О Государственной корпорации «Ростехнологии»
36
; ст. 41
Федерального закона «О Государственной корпорации по атомной энергии
«Росатом»
37
; ст. 19 Федерального закона «О банке развития»
38
; ст. 26
Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках
Российской Федерации»
39
; ст. 21 Федерального закона «О Государственной
корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи
как горноклиматического курорта»; ст. 41 Федерального закона «О
государственной компании «Российские автомобильные дороги» и о внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
40
; ст. 23
33
Федеральный закон от 27.07.2010 № 211-ФЗ (ред. от 21.11.2011) «О реорганизации Российской корпорации
нанотехнологий» // Российская газета, № 168, 30.07.2010.
34
Федеральный закон от 24.07.2008 № 161-ФЗ (ред. от 23.06.2016) «О содействии развитию жилищного
строительства» // Российская газета, № 160, 30.07.2008.
35
Федеральный закон от 21.07.2007 № 185-ФЗ (ред. от 30.10.2017) «О Фонде содействия реформированию
жилищно-коммунального хозяйства» // Российская газета, № 162, 27.07.2007.
36
Федеральный закон от 23.11.2007 № 270-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О Государственной корпорации по
содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех» //
Российская газета, № 264п, 26.11.2007.
37
Федеральный закон от 01.12.2007 № 317-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О Государственной корпорации по атомной
энергии «Росатом» // Российская газета, № 272, 05.12.2007.
38
Федеральный закон от 17.05.2007 № 82-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О банке развития» // Российская газета, №
108, 24.05.2007.
39
Федеральный закон от 23.12.2003 № 177-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О страховании вкладов физических лиц в
банках Российской Федерации» // Российская газета», № 261, 27.12.2003.
40
Федеральный закон от 17.07.2009 № 145-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О государственной компании «Российские
автомобильные дороги» и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» //
Российская газета, № 131п, 20.07.2009.
27
Федерального закона «О Российской корпорации нанотехнологий»
41
; ст. 6
Федерального закона «О науке и государственной научно-технической
политике» (в редакции, действовавшей до изменений, внесенных Федеральным
законом от 27 сентября 2013 г. № 253-ФЗ «О Российской академии наук,
реорганизации государственных академий наук и внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации»); ст. 5 Федерального
закона от 27 сентября 2013 г. № 253-ФЗ «О Российской академии наук,
реорганизации государственных академий наук и внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации»
42
; ст. 43
Федерального закона от 13 июля 2015 г. № 215-ФЗ «О Государственной
корпорации по космической деятельности «Роскосмос»
43
.
Как видно из приведенного списка примеров, наибольшее
распространение эта практика получила в отношении государственных
корпораций и государственных компаний, при этом формулировка
соответствующих положений весьма похожа, к примеру, приведем ст. 24
Федерального закона от 21 июля 2007 г. № 185-ФЗ «О Фонде содействия
реформированию жилищно-коммунального хозяйства»
44
: «Фонд может быть
реорганизован на основании федерального закона, определяющего цели,
порядок и сроки реорганизации Фонда».
Вероятно, такой подход отчасти можно объяснить спецификой создания
этого вида организаций: они и создаются на основании отдельного
федерального закона (см. ст. 7.1 и 7.2 Федерального закона «О некоммерческих
организациях»
45
). Однако только отчасти, поскольку в действительности ничего
не мешает в таких законах установить специфику при сохранении общих
подходов к реорганизации. В указанных же нормах, как показывает пример,
специфика установлена прямо: закон выступает основанием для реорганизации.
41
Федеральный закон от 19.07.2007 № 139-ФЗ (ред. от 31.05.2010) «О Российской корпорации нанотехнологий»
// Российская газета», N 159, 25.07.2007.
42
Федеральный закон от 27.09.2013 № 253-ФЗ «О Российской академии наук, реорганизации государственных
академий наук и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Российская
газета, № 218, 30.09.2013.
43
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С. 116.
44
Федеральный закон от 21.07.2007 № 185-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О Фонде содействия реформированию
жилищно-коммунального хозяйства» // Парламентская газета, № 98, 02.08.2007.
45
Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О некоммерческих организациях» //
Российская газета, № 14, 24.01.1996.
28
Помимо государственных корпораций и государственных компаний
соответствующий прием юридической техники стал применяться и в
отношении иных юридических лиц со специфическими целями деятельности. В
качестве примера можно привести:
- ст. 5 Федерального закона «О Российской академии наук, реорганизации
государственных академий наук и внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации»
46
, в соответствии с которой
«Российская академия наук может быть реорганизована на основании
федерального закона». При этом необходимо отметить отдельно, что ст. 6
Федерального закона «О науке и государственной научно-технической
политике»
47
(в редакции, действовавшей до изменений, внесенных
Федеральным законом от 27 сентября 2013 г. № 253-ФЗ «О Российской
академии наук, реорганизации государственных академий наук и внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации») ранее
устанавливала для государственных академий общую норму, в соответствии с
которой государственные академии наук реорганизуются федеральным законом
по представлению Президента Российской Федерации или Правительства
Российской Федерации;
- ст. 21 Федерального закона «О Фонде перспективных исследований»
48
, в
соответствии с которой «Фонд может быть реорганизован или ликвидирован на
основании федерального закона, устанавливающего порядок его реорганизации
или ликвидации. Федеральный закон о ликвидации Фонда должен
устанавливать порядок использования имущества Фонда после его
ликвидации».
Следует отметить, что до конца этот вид реорганизации пока не
сформировался. Дело в том, что практика принятия соответствующих
специальных законов показывает, что их положения в части оснований
проведения реорганизации мало чем отличаются от реорганизации
46
Федеральный закон от 27.09.2013 № 253-ФЗ «О Российской академии наук, реорганизации государственных
академий наук и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Российская
газета, № 218, 30.09.2013.
47
Федеральный закон от 23.08.1996 № 127-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О науке и государственной научно-
технической политике» // Российская газета, № 167, 03.09.1996.
48
Федеральный закон от 16.10.2012 № 174-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О Фонде перспективных исследований» //
Парламентская газета, № 35, 19-25.10.2012.
29
добровольной. Сам же отдельный закон скорее выступает как своего рода
разрешение верховной власти на реорганизацию.
Вместе с тем имеются примеры того, как принятый федеральный закон
действительно выступает основанием для реорганизации юридического лица.
Статья 20 Федерального закона «О Банке развития»
49
, которая регулировала
порядок реорганизации Банка внешнеэкономической деятельности СССР, не
указывала на необходимость принятия какого-либо дополнительного решения о
реорганизации, а вступление в силу указанного Закона само по себе являлось
началом течения тех или иных сроков, важных для процедуры реорганизации
(публикация уведомления, составление передаточного акта)
50
.
Не вполне понятно, насколько этот вид реорганизации сохранится в
качестве самостоятельного; есть вероятность того, что он со временем исчезнет
(а вся специфика трансформируется в особенности реорганизации, о которых
уже указывает ст. 57 ГК РФ в отношении ряда юридических лиц), и
вероятность, что он окончательно станет самостоятельным видом
реорганизации.
Таким образом, реорганизация представляет собой важный правовой
институт не только для реорганизуемых юридических лиц, но и для иных
субъектов права, связанных с реорганизуемыми юридическими лицами,
которые могут значительно влиять на корпоративное и имущественное
положение реорганизуемых юридических лиц, поэтому баланс интересов лиц,
участвующих в реорганизации, а также лиц, на которые реорганизация
оказывает влияние, является одной из задач гражданского права, которая
осложняется различием и противоречием интересов участников данного
института.
Выводы по главе 1:
Реорганизация – это прекращение одной формы собственности бизнеса и
создание новой, влекущее за собой возникновение отношений правопреемства.
Она может происходить в нескольких формах и видах, но результат всегда один
и тот же – предприятие одной организационно-правовой формы прекращает
49
Федеральный закон от 17.05.2007 № 82-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О банке развития» // Парламентская газета,
№ 70, 25.05.2007.
50
Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С. 117.
30
свою деятельность, а новое предприятие или даже несколько, начинают свою
экономическую деятельность.
Нормы проведения процедуры реорганизации содержатся в ГК РФ,
специфические – в Федеральных законах об отдельных видах организаций или
их деятельности. Процедура взаимодействия реорганизуемой организации и
регистрирующих органов определяется законом о государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
До 1 сентября 2014 года ГК РФ предусматривал пять форм
реорганизации: слияние, выделение, разделение, присоединение,
преобразование. И только закон об акционерных обществах, кроме
вышеуказанных, называл: выделение (разделение) с одновременным
присоединением и выделение (разделение) с одновременным слиянием. Теперь
же (после 1 сентября 2014 года) в связи с началом действия новой редакции ГК
РФ юр. лицам предоставлено право сочетать различные формы реорганизации,
и предоставлена возможность участвовать в реорганизации двум и более
компаниям и даже имеющим разные организационно-правовые формы. Однако
каждый из них имеет свою специфику.
В результате слияния прекращается деятельность реорганизуемых
организаций (двух или более), создается одна новая организация (с передачей
ей всех прав и обязанностей путем универсального правопреемства).
При присоединении деятельность присоединяемой организации
прекращается с передачей другой (уже действующей до момента
реорганизации) организации всех прав и обязанностей.
По результатам разделения деятельность компании также прекращается,
при этом ее права и обязанности передаются вновь создаваемым компаниям в
соответствии с передаточным актом.
В ситуации реорганизации через выделение часть прав и обязанностей
реорганизуемой компании передается создаваемым (одной или нескольким)
новым компаниям, при этом реорганизуемая организация не прекращает свою
деятельность.
31
При преобразовании изменяется организационно-правовая форма
реорганизуемого юридического лица.
Разделение (выделение) с одновременным присоединением или
разделение (выделение) с одновременным слиянием проводятся по тем же
правилам, что все предыдущие, за некоторым исключением. Решение о
реорганизации в форме разделения или выделения общества и решение о
присоединении в будущем вновь создаваемых компаний к другим компаниям
(или слиянии с другими) принимаются единовременно первым реорганизуемым
обществом. Кроме того, общества вправе поставить процесс реорганизации в
зависимость от принятия другими АО, участвующими в слиянии или
присоединении, решения о таком слиянии или присоединении созданных путем
разделения или выделения обществ; избрания или не избрания совета
директоров; утверждения или не утверждения передаточного акта. Если этого
не произойдет, то решение о реорганизации через выделение или разделение не
вступает в силу.
Что касается видов реорганизации, то под видом реорганизации можно
понимать ее различные правовые режимы, выделенные в зависимости от
основания реорганизации. Соответственно, к числу видов реорганизации в
настоящее время можно относить: а) добровольную реорганизацию; б)
принудительную реорганизацию; в) реорганизацию, осуществляемую на
основании отдельного федерального закона.
Непременно следует отметить и другие нововведения, появившиеся в ГК
РФ с первого сентября 2014 года. Законодательно закреплена возможность
признания решения о реорганизации юридического лица не действительным и
определены последствия такого признания. Кроме этого, при реорганизации
корпорации у ее участника, отрицательно голосовавшего по вопросу
реорганизации этой корпорации (или если он не принимал участия в
голосовании по данному вопросу), в определенных случаях появляется право
признать в судебном порядке реорганизацию несостоявшейся. Таких случаев
два: первый - решение о реорганизации участниками реорганизованной
32
корпорации не принималось, второй - наличие заведомо недостоверных данных
о реорганизации в документах, представляемых для государственной
регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации.
По каждому из этих способов есть свои ограничения и запреты для
отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. В связи с этим
реорганизацию лучше доверить профессионалам, так как ошибки при
регистрации могут привести к убыткам вновь создаваемых обществ.
33
ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В
РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
2.1. Последствия оспаривания реорганизации юридических лиц,
недействительная или несостоявшаяся реорганизация
Если реорганизация проходит в полном соответствии законодательству и
в результате такого преобразования не нарушаются интересы сторон, то она
приводит к достижению поставленных целей и успешному развитию нового
предприятия. Цели проведения реорганизации можно разделить на
экономические (увеличение прибыли и повышение финансовой устойчивости
фирмы), управленческие (создание эффективного механизма управления
предприятием) и юридические (разграничение ответственности учредителей и
руководителей). Но далеко не всегда процесс реорганизации завершается
положительно. Нарушения в процессе проведения реорганизации и достижение
неправомерных целей в результате преобразований влекут за собой признание
решения о реорганизации предприятия недействительным
51
.
Согласно ст. 60.1 ГК РФ требовать признания решения о реорганизации
недействительным в судебном порядке могут участники реорганизуемого
юридического лица и иные лица, обладающие таким правом по закону
(например, антимонопольные органы или кредиторы). Оспорить решение о
реорганизации можно двумя способами: признать решение о реорганизации
недействительным или признание реорганизации несостоявшейся. В первом
случае последствия оспаривания могут быть следующими:
1. лица, недобросовестно способствовавшие принятию недействительного
решения, юридические лица, созданные в результате реорганизации на
основании указанного решения, солидарно несут ответственность за
причиненные убытки перед участником реорганизованного юридического лица,
51
Куц О.Д., Лазарева О.С. Сущность реорганизации и последствия оспаривания // Символ науки. 2016. № 6-1
(18). С. 219.