22
давно обсуждаемое положение о том, что хозяйственные товарищества и
общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а
также в унитарные коммерческие организации (п. 3 ст. 68 ГК РФ).
Теперь разрешена реорганизация юридического лица с
одновременным сочетанием различных ее форм, а также реорганизация с
участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных
организационно-правовых формах, если ГК РФ или другим законом
предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из
таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких
организационно-правовых форм. Так, например, для слияния акционерного
общества и общества с ограниченной ответственностью в настоящее время
необходимо провести только одну реорганизацию, а не две, как это
требовалось ранее (преобразование и слияние). Данные новеллы
воспринимаются участниками гражданского оборота положительно и
определенно будут применены на практике.
При реорганизации в форме присоединения прекращается
хозяйственная деятельность одного юридического лица, т.е. оно фактически
ликвидируется, другое юридическое лицо — правопреемник продолжает
функционировать с новым объемом прав и обязанностей. Таким образом,
присоединение является единственной формой реорганизации, при которой
не создается новое юридическое лицо. Процедура присоединения
считается завершенной с момента внесения в единый государственный
реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности
присоединенной организации. В устав юридического лица к которому
осуществляется присоединение, вносятся соответствующие изменения, при
этом оно сохраняет все свои данные в едином государственном реестре
юридических лиц (ОГРН и ИНН).
В 2014 году вступил в силу Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ
«О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных
23
положений законодательных актов Российской Федерации» (далее
Федеральный закон № 99-ФЗ), которым были внесены изменения в статьи
57, 58, 59, 60 Гражданского кодекса РФ, регламентирующие процедуру
реорганизации юридических лиц, в том числе в форме присоединения [4].
Анализируя Федеральный закон № 99-ФЗ, можно отметить
следующие изменения правового регулирования института реорганизации в
форме присоединения. Новеллой является возможность проводить
смешанную реорганизацию, т.е. реорганизацию юридических лиц разной
организационно-правовой формы. Смешанная реорганизации допустима
только для таких форм, как присоединение и слияние, так как в данном
случае в реорганизации участвуют два и более юридических лица
различных организационно- правовых форм. Смешанную реорганизацию
невозможно провести в формах преобразования, разделения и выделения,
ввиду того что в данном случае в реорганизации будет участвовать одно
юридическое лицо.
Как правило, реорганизация проводится между хозяйственными
обществами, например присоединение общества с ограниченной
ответственностью к акционерному обществу, но может быть проведена и с
участием иных юридических лиц. В настоящее время реорганизация
юридических лиц разных организационно-правовых форм допускается
только Гражданским кодексом РФ.
В специальных законах об обществах (Федеральном законе «Об
обществах с ограниченной ответственностью», Федеральном законе «Об
акционерных обществах») такая возможность не предусмотрена. П. 1 ст. 57
Гражданского кодекса РФ закрепляет, что ограничения при проведении
реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом.
Следовательно, в силу Федеральных законов «Об обществах с ограниченной
ответственностью» и «Об акционерных обществах» по-прежнему не
допускается сочетание различных форм реорганизации для хозяйственных
обществ. В то же время в соответствии с п. 4 ст. 3 Федерального закона №
24
99-ФЗ законодательные и иные нормативные правовые акты Российской
Федерации, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на
территории Российской Федерации в пределах и в порядке, которые
предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются
постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского
кодекса Российской Федерации.
Гражданским кодексом РФ допускается так же совмещенная
реорганизация, т.е. реорганизация юридического лица с одновременным
сочетанием различных ее форм. Совмещенная реорганизация позволяет
сочетать такие формы как, например, присоединение и преобразование,
разделение с последующим присоединением, выделение с присоединением.
Акционерные общества могли и ранее (до принятия Федерального закона №
99-ФЗ) проводить совмещенную реорганизацию (ст. 19.1 Федерального
закона
«Об акционерных обществах»). Для обществ с ограниченной
ответственностью в п. 2 ст. 51 Федерального закона «Об обществах с
ограниченной ответственностью» указана возможность реорганизации
общества лишь в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и
преобразования. Следовательно, необходимо закрепить на законодательном
уровне положение, устанавливающее право для обществ с ограниченной
ответственностью осуществлять реорганизацию с сочетанием двух или
нескольких форм.
Процедура присоединения может использоваться недобросовестными
участниками хозяйственной деятельности с целью уклонения от исполнения
обязательств перед кредиторами. К признакам недобросовестной
реорганизации в форме присоединения относятся:
1) недостоверность представляемых сведений об адресе
юридического лица, например, объект недвижимости, находящийся по
адресу, указанному в документах, представленных при государственной
регистрации, разрушен либо в действительности не существует. Чаще всего
25
при недобросовестной реорганизации адрес, указанный в документах
юридическим лицом, к которому проводится присоединение, в соответствии
со сведениями ЕГРЮЛ обозначен как адрес большого количества иных
юридических лиц, так называемый адрес «массовой» регистрации
юридических лиц, в связи с чем имеются основания полагать, что связь с
юридическим лицом по этому адресу невозможна;
2) юридическое лицо, к которому присоединяется другая
организация, создано без цели осуществления хозяйственной деятельности,
например в налоговые органы не предоставляются отчеты по налогу на
прибыль;
3) из документов (договор о присоединении) следует, что
реорганизация не повлечет увеличения уставного капитала юридического
лица правопреемника;
4) основные виды деятельности реорганизуемых обществ не
являются взаимозаменяемыми, что исключает ведение совместной
деятельности юридических лиц;
5) руководитель юридического лица правопреемника является
«массовым» и не может надлежащим образом исполнять свои обязанности.
Так, по делу № А65-23963/2016 Арбитражный суд Республики Татарстан
установил, что юридическое лицо ООО ТК «ЭЛИТАВТО» к которому
проводилось присоединение является учредителем (участником) 673
организаций. Директор общества «Ф.И.О.» обладает признаками «массового»
руководителя, выступила заявителем при государственной регистрации 806
юридических лиц [69].
Одним из нововведений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ
является увеличение
сроков процедуры реорганизации. В соответствии с п.
4 ст. 57 Гражданского кодекса РФ государственная регистрация
юридического лица,
создаваемого в результате реорганизации, допускается
не ранее истечения соответствующего
срока для обжалования решения о
реорганизации. Указанное решение может быть обжаловано
в суде не
26
позднее чем в течение трех месяцев
после внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры
реорганизации, если иной срок не установлен
законом (п. 1 ст. 60.1
Гражданского кодекса РФ).
Таким образом, срок, по истечении которого
юридическое лицо, создаваемое в результате
реорганизации, может быть
зарегистрировано,
составляет три месяца со дня внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры
реорганизации.
В процессе реорганизации в форме присоединения новое юридическое
лицо не создается, в связи с чем необходимо ответить на вопрос,
применяется ли срок в три месяца к названной форме реорганизации. В
соответствии с Гражданским кодексом РФ (ст. 57) трехмесячный срок не
должен распространяться на процедуру присоединения, так как в данном
случае государственная регистрация юридического лица, создаваемого в
результате реорганизации, не осуществляется. В то же время в документах и
актах различного уровня говорится о необходимости соблюдения
специального срока для обжалования решения о реорганизации.
Так, в Письме Департамента налоговой и таможенной политики
Минфина России от 04.08.2016 № 03-01-11/45834 о реорганизации
юридических лиц в форме присоединения сказано, что для достижения целей
соблюдения прав кредиторов реорганизуемого юридического лица положения
Гражданского кодекса РФ могут применяться также к процедуре
реорганизации в форме присоединения, поскольку при представлении в
регистрирующий орган документов в связи с завершением реорганизации
должен соблюдаться специальный порядок, дающий возможность кредиторам
реорганизуемого юридического лица реализовать свои права на предъявление
требования к реорганизуемому юридическому лицу, в том числе срок
реализации указанных прав [10].
Судебная практика также идет по пути признания необходимости
соблюдения трехмесячного срока процедуры реорганизации в форме
27
присоединения, который начинает течь с даты внесения в ЕГРЮЛ записи о
начале реорганизации. Так, своим определением от 19.09.2014 по делу №
304-ЭС14-1041 Верховный Суд РФ обязал
регистрирующий орган
аннулировать запись о
государственной регистрации прекращения
деятельности общества с ограниченной ответственностью НПФ «Анкор»
путем его реорганизации
в форме присоединения к обществу с
ограниченной ответственностью «Команда «А», поскольку
реорганизуемым
обществом не представлено
доказательств соблюдения специального срока
для реализации кредиторами реорганизуемого
лица своих прав на
предъявление требования [11].
В п. 27 Постановления Пленума Верховного
Суда РФ от 23.06.2015 №
25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации» отмечено, что положения
абз. 2 п. 4 ст. 57,
абз. 2 п. 1 ст. 60.1 ГК РФ применимы и к случаям
реорганизации в форме присоединения, исходя
из равенства участников
регулируемых гражданским законодательством отношений, а также
аналогии закона (ст. ст. 1 и 6 Гражданского кодекса РФ) [12].
Однако на практике регистрирующие органы не всегда соблюдают
срок, предоставленный для обжалования решения о реорганизации, в связи с
чем считаем целесообразным в Федеральном законе «Об обществах с
ограниченной ответственностью», Федеральном законе «Об акционерных
обществах» закрепить положение о проведении регистрации прекращения
деятельности присоединяемого юридического лица не ранее истечения
установленного законом срока для обжалования решения о реорганизации
соответствующего присоединяемого юридического лица. Аналогичное
правило должно применяться и по отношению к обществу, к которому
осуществляется присоединение.
Таким образом, юридические лица, реорганизуемые в форме
присоединения, должны предоставлять в регистрирующий орган
документы, связанные с завершением реорганизации по истечении трех
28
месяцев после внесения в Единый государственный реестр юридических
лиц записи о начале процедуры реорганизации.
В соответствии с новой редакцией п. 2 ст. 58 Гражданского кодекса
РФ при реорганизации в форме присоединения не требуется составления
передаточного акта. Данное правило исходит из того, что при
присоединении к правопреемнику автоматически переходят все права и
обязанности предшественников в порядке универсального правопреемства.
Как говорилось выше, при реорганизации в форме присоединения к
юридическому лицу правопреемнику переходят не только права, но и
обязанности (долги), которые во много раз могут превышать активы. Часто с
целью ухода от обязательств, причем на стадии исполнительного
производства, юридические лица присоединяются к организации, не
имеющей достаточных собственных средств, находящейся, как правило, в
другом субъекте Российской Федерации.
Считаем, что с целью защиты прав кредиторов при недобросовестной
реорганизации следует приостанавливать ее процедуру, если в отношении
реорганизуемого юридического лица возбуждено исполнительное
производство. В настоящее время в Государственной Думе находится
проект федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон
«Об исполнительном производстве» и Федеральный закон «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей». В законопроекте предлагается в перечень документов,
необходимых для регистрации юридического лица, создаваемого путем
реорганизации, включить справку об отсутствии непогашенной
задолженности по исполнительному производству, информация о котором
включена в банк данных, содержащий сведения, необходимые для
осуществления задач по принудительному исполнению судебных актов,
актов других органов и должностных лиц [26]. Принятие законопроекта
позволит исключить случаи уклонения юридических лиц—должников от
исполнения обязательств имущественного характера путем реорганизации
29
на стадии исполнительного производства.
Присоединение ООО по своей сути существенно отличается от
подобной процедуры, осуществляемой путем слияния. После слияния, два
(более) предприятий окончательно ликвидируются, и в итоге образуется
совершенно новое, ранее не зарегистрированное и не осуществляющее
деятельности юридическое лицо.
Этот вновь созданный субъект рынка будет иметь совершенно иные
реквизиты: иной юридический адрес, наименование, собственников, в
отличие от предыдущих организаций. Присоединение потребует больших
затрат времени, нежели осуществление процедуры слияния, а,
соответственно, и больших финансовых вложений. Этот факт напрямую
связан со сбором и направлением дополнительного пакета документации в
внебюджетные фонды и налоговую службу.
Реорганизация, осуществляемая методом присоединения к другой
организации, обычно происходит гораздо быстрее и с меньшими
капиталовложениями. По факту организация прекращает свое
существование, и присоединятся к другой компании. Причем оно
исключается из государственного реестра юридических лиц, а всю полноту
ответственности по его долговым обязательствам берет на себя общество, к
которому осуществилось присоединение.
Оба регламентированных законодателем процесса, предполагают
обязательную публикацию сведений о проводимых мероприятиях в
печатных органах. Это обусловлено защитой прав кредиторов и
относительно продолжительным сроком прохождения этапов регистрации в
уполномоченных органах. Обычно, продолжительность подобных процедур
составляет около двух месяцев, тогда как альтернативный вариант
ликвидации посредством назначение нового управленца отнимет всего две
недели.
Можно выделить отдельные преимущества ликвидации методом
присоединения. Происходит универсальное правопреемство, к
30
правопреемнику переходят все прежней компании, включая неисполненные
долги, следовательно, долги ликвидируемой организации за ней больше не
числятся.
Отсутствует обязательства согласовывать с регистрирующими
органами вопросы ликвидации присоединением, присоединение ООО
проходит без каких-либо согласований. Отсутствует надобность ждать
окончания проходящих контрольных налоговых проверок организации либо
обращаться с иском в суд о добровольном банкротстве, потому как
ликвидация присоединением может быть осуществлена в любой момент.
Ликвидация присоединением предполагает уведомительный характер,
что позволяет не акцентировать лишний раз внимание на своей компании со
стороны налоговой инспекции. Процедура присоединения, не смотря на
кажущуюся простоту, является достаточно сложной и требует определенных
навыков и соответствующих знаний. Поэтому рекомендуется обращаться в
специализированные компании, оказывающие помощь в проведении
подобных процедур.
Итак, при реорганизации происходит переход прав и обязанностей от
одного лица к другому, который в науке именуется транслятивным
правопреемством. При реорганизации, несмотря на утверждение
законодателя об универсальности правопреемства при осуществлении
реорганизации в любой форме, имеет место как универсальное
правопреемство (слияние, присоединение, преобразование), так и
сингулярное (выделение, разделение).
При принятии организацией решения о реорганизации должны быть
составлены и утверждены передаточный и разделительный балансы. В
соответствии с этим подаются документы в регистрационный орган.
Юридическое лицо считается прекратившим свое существование только
после внесения записей в государственный реестр юридических лиц.
Реорганизуемое юридическое лицо обязано уведомить о своем
решении всех контрагентов, перед которыми у организации имеются
31
срочные обязательства, а так же региональные органы власти. В данном
случае кредиторы вполне законно и целесообразно имеют право досрочного
погашения обязательств перед ними, возмещения убытков и потерь.
Возможным вариантом приостановления реорганизации
юридического лица или даже запрещения этого процесса служит только
постановление суда. Принятие решения о реорганизации юридического лица
в любом виде осуществляется общим собранием учредителей или
юридическим лицом, которое в составе другого юридического лица,
уполномочено на принятие таких решений. Устанавливаются сроки
реорганизации юридического лица. Если они нарушаются, то по решению
суда может быть назначен внешний управляющий, который будет обязан
завершить начатый процесс. Он будет уполномочен представлять интересы
реорганизуемого юридического лица в суде вместе с предоставлением его
учредительных документов, бухгалтерской финансовой и налоговой
отчетности, а так же имеет право составлять разделительный баланс.
Что касается реорганизации юридического в виде присоединения,
слияния или преобразования, то она осуществляется строго с согласия
уполномоченных на предоставления таких разрешений органов
государственной власти.
Юридическое лицо можно считать реорганизованным со дня полной
ликвидации его деятельности, подтвержденной документально
соответствующими органами. В этом случае все права и обязанности
реорганизуемого юридического лица либо передаются вновь созданному
юридическому лицу (возможно при слиянии, присоединении и т.д.), либо
ответственность за их исполнение может быть возложена на собственника
организации (если организационно-правовая форма собственности –
индивидуальный предприниматель), а так же возможно погашение
обязательств путем продажи имущества.
Итак, реорганизация юридического лица в большинстве случаев
проводится добровольно, то есть с согласия учредителей. Однако на