53
государственный реестр юридических лиц записи о прекращении
деятельности присоединенного юридического лица).
Существует классическое деление правопреемства на два вида:
универсальное и сингулярное. «Универсальное правопреемство происходит
при переходе всех прав и обязанностей (за исключением тех, которые не
могут перейти в силу ограничений, установленных законов) от право
предшественника к одному или нескольким правопреемникам, а сингулярное
– при переходе отдельных прав и обязанностей или отдельной совокупности
прав и обязанностей»
1
.
Конечно, понимание реорганизации как способа изменения
имущественного положения юридического лица в гражданском обороте, в
результате чего происходит переход прав и обязанностей правопреемника к
правопреемнику, наиболее полно отражает сущность и цели проведения
реорганизации юридического лица. Более того, именно правопреемство
является тем признаком, что отличает реорганизацию юридического лица от
ликвидации, в результате проведения которой правопреемства прав и
обязанностей не возникает, с одной стороны, и от основания юридического
лица, имущественная база которого создается из имущественных взносов
учредителей без правопреемства их обязательств, с другой стороны. Но в то
же время понимание реорганизации юридического лица как способа
изменения ее имущественного положения фактически предопределяет
отождествление понятий «реорганизация» и «правопреемство», что не
соответствует действительности. Кроме того, следует не согласиться с
утверждением, что юридическое лицо при реорганизации выступает как
объект права, а субъектами, которые осуществляют реорганизацию, являются
ее участники. По этому поводу следует отметить следующее.
Во-первых, исходя из общих положений, определяющих правовое
положение юридического лица как субъекта права, последняя приобретает
1
Буничева М.Г. О некоторых вопросах, возникающих при проведении реорганизации
юридического лица // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2011. № 4.
С. 76.
54
гражданские права и обязанностей и осуществляет их через свои органы,
которыми выступают общее собрание и исполнительный орган. Через органы
управления юридическое лицо осуществляет свое волеизъявление.
Поскольку к исключительной компетенции общего собрания относится
вопрос об изменении правового положения юридического лица путем
реорганизации, то субъектом права при ее проведении выступает именно
юридическое лицо, которое осуществляет свое волеизъявление через высший
орган управления, а не ее участники. Также учитывая тот факт, что решение
о реорганизации принимается квалифицированным большинством голосов,
участники юридического лица, которые возражают против проведения
реорганизации, имеют право выйти в установленном законом порядке. Так,
акционер общества имеет право требовать осуществления обязательного
выкупа принадлежащих ему акций, если он на общем собрании возражал
против принятия решения о слияние, присоединение, разделение,
преобразование или выделение общества. Таким образом, субъектный состав
(количество участников) юридического лица может меняться во время
проведения реорганизации, в то время как неизменным инициатором и
субъектом реорганизации выступает юридическое лицо.
Во-вторых, реорганизацию юридического лица не следует
отождествлять с правопреемством, поскольку реорганизация является
процессом, который начинается с принятия решения о реорганизации на
общих собраниях, что сопровождается совершением ряда юридических
действий (например, заключение договора о слиянии (присоединении),
утверждении передаточного акта и распределительного баланса) и
завершается внесением сведений в Единый государственный реестр
юридических лиц и физических лиц – предпринимателей о прекращении
юридических лиц – правопреемников и / или создании юридических лиц –
правопреемников. Для правопреемства же характерными выступают такие
признаки, как единство имущества, переходящего одним действием и в один
момент времени, что характеризует правопреемство при реорганизации
55
юридического лица как одномоментный переход прав и обязанностей от
юридического лица – правопреемника к юридическому лицу –
правопреемнику.
Таким образом, в момент правопреемства и момент окончания
проведения реорганизации совпадают во времени. При этом правопреемство
при реорганизации можно рассматривать как цель и как правовое следствие
проведения реорганизации. Но реорганизация – это продолжающийся
процесс, во время которого правопреемство возникает как одномоментная
действие, которое совершается вместе с другими, определенными законом,
фактическими и юридическими действиями.
Следовательно, можно прийти к выводу, что ни в законодательстве, ни
в доктрине нет единого подхода к пониманию сущности реорганизации: с
одной стороны, ее рассматривают как способ создания и / или прекращения
юридического лица, с другой – как изменение имущественного положения
юридического лица в порядке правопреемства.
Однако, учитывая высказанные противоречия, возникающие в
результате доказательства и/или опровержения того или иного понимания
института реорганизации в целом, считаем, что реорганизацию следует
рассматривать сквозь призму совокупности признаков, которые присущи
данному правовому явлению, не отождествляя такую процедуру только со
сменой организационно-правовой или имущественной составляющей как
квалифицирующего признака реорганизации. Это процесс, которому
присущи следующие признаки:
1) имеет место универсальное правопреемство, заключающееся в
переходе имущества, прав и обязанностей от юридического лица –
правопреемника к юридическому лицу – правопреемнику;
2) при осуществлении реорганизации происходит прекращение и / или
создания юридических лиц, которые находятся в процессе реорганизации;
56
3) субъектами, которые принимают участие в проведении
реорганизации, выступают юридические лица, которые передают свое
имущество, права и обязанности юридическим лицам – правопреемникам;
4) при проведении реорганизации может происходить изменение
имущественного положения юридического лица – правопреемника, которая
заключается в уменьшении или увеличении объема капитала, переходящее в
порядке правопреемства, и / или изменение субъектного состава
(участников), что зависит от порядка и формы проведения реорганизации.
Таким образом, реорганизация состоит из нескольких этапов, каждый
из которых имеет самостоятельное юридическое значение, что в
совокупности приводит к прекращению и/или возникновения юридического
лица (юридических лиц) – правопреемника (правопреемников) и
обеспечивают правопреемстве. В связи с этим в правовой литературе
рассматривают реорганизацию как основание динамики гражданского
правоотношения. Поэтому учитывая совокупность юридический действий
(юридических фактов), направленных на достижение правового результата,
встает вопрос, к какому виду юридических фактов относится
реорганизация?
1
Учитывая совокупность признаков, определяющих сущность
реорганизации, приходим к выводу, что с точки зрения возникновения,
изменения и прекращения гражданского правоотношения реорганизация
является не простой совокупностью юридических фактов, а сложным
юридическим составом с соблюдением последовательности возникновения
юридических действий, определенных законом. Так, договор о слиянии
(присоединении) может быть заключен только после принятия решения о
реорганизации, а государственная регистрации юридического лица –
правопреемника может состояться только после принятия решения на общем
собрании, заключение договора о слиянии (присоединении), подписания
1
Галазова З.В. Незаконность реорганизации юридического лица и ее правовые
последствия // Журнал российского права. 2012. № 9 (189). С. 116.
57
передаточного акта и распределительного баланса. Несоблюдение этой
последовательности действий не приводит к возникновению правового
результата.
Итак, реорганизация – это продолжающийся процесс, который состоит
из системы юридических фактов (сложный юридический состав), который в
определенном законом порядке предопределяет прекращение юридического
лица (юридических лиц) – правопреемника (правопреемников) и / или
создания юридического лица (юридических лиц) – правопреемника
(правопреемников) и переход в порядке правопреемства имущества, прав и
обязанностей юридических лиц, находящихся в процессе реорганизации
(правопреемников) юридических лиц, возникших в результате реорганизации
(правопреемников).
По мнению некоторых исследователей, проведение комбинированных
реорганизаций таит в себе существенный риск нарушения прав кредиторов,
что, с их точки зрения, является весомым аргументом против
комбинированной реорганизации вообще
1
.
Указанную позицию исследователей следует объяснить тем
обстоятельством, что зачастую и смешанная, и совмещенная реорганизации
учеными понимаются, во-первых, как некоторые формы, а не способы, а во-
вторых, не учитывается непрерывный процесс комбинированной
реорганизации, то обстоятельство, что этапы ее проведения не являются чем-
то обособленным, а представляют собой единое целое.
При этом, говоря о ненадлежащей защите прав кредиторов при
механизме комбинированной реорганизации, ученые не пишут, в чем именно
это выражается, фактически отрицая существование института только на том
основании, что он таит в себе некоторые риски.
Нынешняя редакция статьи 60 ГК РФ предоставляет следующие
гарантии кредиторам:
1
Данилова Ж.В. Формы реорганизации и права кредиторов // Право и политика. 2013. N
11 (166). С. 1587.
58
1) информационного характера:
- уведомление в письменной форме уполномоченного
государственного органа, осуществляющего государственную регистрацию
юридических лиц (органы ФНС России) о начале процедуры реорганизации с
указанием ее формы;
- опубликование реорганизуемым юридическим лицом с
периодичностью один раз в месяц в "Вестнике государственной регистрации"
уведомления о своей реорганизации;
- обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в
письменной форме своих кредиторов в случаях, предусмотренных законом;
2) компенсационного характера:
- досрочное исполнение соответствующего обязательства должником
либо прекращение обязательства и возмещение связанных с этих убытков;
- предоставление достаточного обеспечения в соответствии с п. 4 ст. 60
ГК РФ;
- солидарная ответственность созданных в результате реорганизации
юридических лиц и лиц, имеющих фактическую возможность определять
действия реорганизованных юридических лиц, членов их коллегиальных
органов и лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица,
если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению
указанных последствий для кредитора;
- солидарная ответственность реорганизуемого юридического лица и
созданных в результате реорганизации юридических лиц в случае, если из
передаточного акта невозможно определить правопреемника по
обязательствам юридического лица, а также если при реорганизации
недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых
юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов
кредиторов.
Упущением, на наш взгляд, является отсутствие в нормах ст. 60 ГК РФ
положения о том, что удовлетворение требований кредиторов не должно
59
вести к банкротству юридического лица, а такое (даже с учетом
происшедших в ст. 60 ГК РФ изменений) весьма вероятно.
Что касается вопроса о достаточности или недостаточности механизма
защиты прав кредиторов при проведении реорганизации, - полагаем, что
существующий сейчас в ГК РФ механизм защиты прав кредиторов при
реорганизации является достаточно полным и последовательным для
обычной реорганизации.
Вместе с тем из данного механизма несколько выпадают являющиеся
предметом настоящего исследования комбинированные реорганизации
(смешанные, совмещенные и комплексные).
К основным вопросам, связанным с осуществлением кредиторами
своих прав при таких реорганизациях, следует отнести следующие:
1) какая именно организация обязана уведомлять органы
госрегистрации о проведении реорганизации;
2) что представляет собой уведомление о проведении реорганизации и
какое уведомление является надлежащим; является ли надлежащим
уведомлением публикация в "Вестнике государственной регистрации", или
необходимо уведомлять всех известных кредиторов, как того требует ФЗ "О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей";
3) вправе ли кредитор организаций, участвующих в комбинированной
реорганизации, обратиться с иском о признании такой реорганизации
недействительной или несостоявшейся;
4) кто будет нести солидарную ответственность при комбинированных
реорганизациях в случае нарушения прав кредиторов?
Оценивая обозначенные вопросы, отметим, что существующий в
редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ механизм защиты прав
кредиторов, предусмотренный ст. 60 ГК РФ для случаев комбинированной
реорганизации, требует своего нормативного переосмысления в связи со
следующим.
60
Согласно п. 1 ст. 60 ГК РФ, реорганизуемое юридическое лицо обязано
уведомить в письменной форме в течение трех рабочих дней после даты
принятия решения о реорганизации уполномоченный государственный
орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц о
начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В
случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое
уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим
решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации.
Соответственно, применительно к комбинированным способам
реорганизации данный процесс принципиально не изменяется, но, как и в
любом специальном механизме, имеет свою специфику.
При совмещенной реорганизации консолидирующего типа (разделение
(выделение) с одновременным слиянием (присоединением)), а также при
совмещенной реорганизации трансформационного типа по модели
"выделение с одновременным преобразованием" уведомление о начале
процедуры реорганизации целесообразнее делать организации, которая
разделяется или из которой выделяется юридическое лицо, так как если это
будет делать образуемая по результатам слияния (присоединения) компания,
то здесь налицо нарушение прав кредиторов, ведь, в отличие от простой
реорганизации, совмещенная проходит также процедуру образования
эфемерных юридических лиц, а организацией, "правообразующей"
указанные лица, является разделяемая организация (из которой
осуществляется выделение).
В свою очередь, при совмещенной реорганизации трансформационного
типа по модели "присоединение с одновременным преобразованием"
организацией, направляющей уведомление в государственный орган, должна
стать компания, к которой присоединяется другое юридическое лицо, так как
указанная организация не растворяется на стадии присоединения, а
продолжает существовать в укрупненном виде уже при преобразовании,
61
которое, исходя из позиции Верховного Суда РФ, не изменяет юридическое
лицо в экономическом смысле
1
.
Что же касается смешанной реорганизации, то данная реорганизация от
простой отличается исключительно качественными характеристиками, и
процедура уведомления государственного органа в данном случае
принципиально не отличается.
Процедура уведомления при комплексной реорганизации зависит от
схемы ее проведения и должна учитывать изложенные выше позиции.
Особенно следует обратить внимание на то, что в современном
российском законодательстве реализация совмещенной и комплексной
реорганизации затруднена вследствие имеющихся нестыковок между
гражданским и налоговым законодательством, которые образуют
противоречия, не устраненные нормами действующего законодательства.
Так, при обычной реорганизации юридическое лицо должно уведомить
налоговый орган о начале процедуры реорганизации в соответствии с
требованиями ст. 60 ГК РФ, ст. 13.1 Федерального закона "О
государственной регистрации" и Приказом ФНС России от 25.01.2012 N
ММВ-7-6/25@
2
.
Однако действующее налоговое законодательство не знакомо с формой
уведомления о совмещенной и комплексной реорганизации, что вынуждает
участников (собственников) при проведении реорганизационных процедур
уведомлять налоговый орган дважды.
Однако действующее налоговое законодательство не знакомо с формой
уведомления о совмещенной и комплексной реорганизации, что вынуждает
1
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 19.07.2016 N 310-
КГ16-1802 // СПС Консультант Плюс.
2
Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и
требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при
государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и
крестьянских (фермерских) хозяйств" (ред. от 25.05.2016) // "Бюллетень нормативных
актов федеральных органов исполнительной власти", N 44, 29.10.2012.
62
участников (собственников) при проведении реорганизационных процедур
уведомлять налоговый орган дважды.
Данное решение вопроса таит в себе многочисленные риски <4>, в
связи с чем представляется, что уведомление о любой реорганизации,
независимо от того, является она простой или комбинированной (так как в
данном случае речь идет только о способе реорганизации), должно быть
единым и абсолютно определенным, что следует закрепить в обязательных
формах документов, установленных актами ФНС РФ.
Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры
реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в
средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о
государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей
реорганизации.
Данная гарантия прав кредиторов в отношении совмещенной и
комплексной реорганизации по сравнению с общими позициями нуждается в
уточнении, ведь по времени тяжело с абсолютной точностью определить,
когда именно эфемерное промежуточное юридическое лицо становится
неправосубъектным. В связи с вышеизложенным в части соблюдения данной
гарантии прав кредиторов представляется, что ответственное лицо,
осуществляющее публикацию о проведении совмещенной реорганизации в
указанных типах, должно быть определено в решении о проведении данной
реорганизации, причем отсутствие таких сведений должно трактоваться в
качестве безусловного нарушения прав кредиторов с применением иных
правовых последствий, установленных ст. 60 ГК РФ.
Особым моментом, на который хотелось бы обратить внимание,
является норма абз. 3 п. 1 ст. 60 ГК РФ, согласно которой законом может
быть предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица
уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации.