33
обосновании потенциальных сценариев развития ситуации на рынке в
конкретной отрасли после проведения сделок по слиянию и поглощению.
Для этого начали активно применяться эконометрические и имитационные
методы. При этом в правоприменительной практике появились
дополнительные условия для одобрения сделок по слиянию и поглощению
компаний. В частности, антитрестовские органы начали применять
специальную процедуру, которая традиционно сводится к предложению о
поддержке конкурентного давления на определенном рынке по продаже
части активов участвующей в сделке компании третьей компании. Несмотря
на то, что отдельные специалисты относятся к данной процедуре
критически
1
, она активно применяется на практике, при этом одобрение
получают не только сделки, в которых участвуют американские компании,
включая глобальные рынки и рынки ЕС. Другим условием стало
использование специальной процедуры наложения на участвующих в
сделках по слиянию и поглощению компаний поведенческих ограничений с
одновременным строгим мониторингом соблюдения ими согласованных
требований. В целях обеспечения максимальной объективности выносимых
заключений регулирующие органы вправе обращаться к оценкам компаний-
конкурентов или иных лиц, которые не заинтересованы в сделке или
находятся в оппозиции по отношению к ней.
2
Следует обратить внимание на
еще одну важную тенденцию последних лет. Это придание большего
значения документообороту компаний, отражающему реально достигаемое
снижение издержек как условие одобрения горизонтальных сделок.
Одновременно органы государственной власти начали трактовать данный
факт сбережения издержек как вполне достаточное основание для признания
конкретной сделки не нарушающей конкуренцию, особенно если сбережение
1
Cabral L. Horizontal Mergers with Free Entry. Why Cost Efficiency May Be a Weak Defense
and Asset Sales a Poor Remedy // International Journal of Industrial Organization. 2013. 21
(May). P. 607–623.
2
Pepall L., Richards D., Norman G. Industrial organization: contemporary theory and empirical
application: 4-th ed. Blackwell Publishing, 2014. P. 414-416.
34
издержек приведет снижению цен для потребителей. Это, например, указано
в подготовленных и утвержденных в марте 2006 г. Министерством юстиции
США и Федеральной торговой комиссией специальных Комментариях.
1
Данные Комментарии содержали итоги четырнадцатилетнего периода
практического применения Директив по горизонтальным слияниям 1992 и
1997 гг.
Описание критериев оценки сделок по слиянию и поглощению в англо-
саксонском праве требует обращения к политике их регулирования в Канаде,
где есть свои национальные особенности. В частности, ст. 96 Закона о
конкуренции Канады («Canadian Competition Act», Section 96) позволяет
совершать сделки по слияниям и поглощениям, обеспечивающим снижение
издержек, которое превышает отрицательные эффекты, связанные с
отрицательным воздействием на конкуренцию в соответствующей отрасли.
Данная экономия должна подтверждаться расчетом приращения общего
излишка производителя и потребителя. В частности, при слиянии двух
крупнейших газовых Канады компаний «IGC Propane» и «Superior Propane» в
2003 г. данный аргумент стал решающим. До осуществления сделки
компании контролировали 70% пропана на национальном рынке Канады, а
горизонтальная сделка по слиянию привела к последующему увеличению
рыночной власти. В итоге рост цен составил 9%. Повышение рыночной
стоимости привело к «мертвых потерям» в 3 млн долл., но дополнительная
прибыль обеих компаний (иными словами, прирост излишка
производителей) оказалась равной 29 млн долл. Этот факт привел к
одобрению Федеральным судом Канады такой сделки.
2
В Великобритании режим слияния и поглощения компаний регулируют
следующие парламентские акты:
- Закон 1973 г. о справедливой торговле («the Fair Trading Act, 1973») ;
1
Commentary on the Horizontal Merger Guidelines // US Department of Justice. Federal Trade
Commission. March 2006.
2
Pepall L., Richards D., Norman G. Industrial organization: contemporary theory and empirical
application: 4-th ed. Blackwell Publishing, 2008. P. 418.
35
- Дополнения 1989 г. к Закону о компаниях («the Companies Act –
amendment, 1989»);
- Закон 1994 г. об отмене регулирования и отказе от соглашения («the
Deregulation and Contracting Out Act», 1994);
- Закон 1998 г. о конкуренции («the Competition Act 1998»).
1
Для разъяснения действующего законодательства и упрощения
процедуры его практического применения Министерство торговли и
промышленности Великобритании выпустило «Руководство по слиянию
компаний» («Mergers Guidance»), где подробно изложена процедура
принятия решений по реорганизации юридических лиц, а также порядок
взаимодействия компаний с уполномоченными органами. При этом
существуют аналогичные руководства по особым процедурам слияния
компаний. Заметим, что слияния и поглощения крупных слияний
регулируются в рамках ЕС Положениями Евросоюза о слиянии компаний
(«the European Community Merger Regulation – Council Regulation»
No.4064/89)
2
.
Как правило, расследования правительственными органами
Великобритании проводятся по реорганизации юридических лиц, когда:
- доля вновь созданной компании на национальном рынке товаров и
услуг равна или превышает 25% («тест на поставку»);
- поглощаемые активы одной из компаний составляют 70 млн. ф.ст. и
более («тест на активы»). Правило распространяется на стоимость всех
активов компании при обращении в Комиссию по конкуренции.
Однако государственные органы Великобритании вправе проводить
расследования по всем интересующим их фактам слияния компаний.
1
Kay J.A. Vertical restrains in European competition Policy // European Economic Review.
2010. Vol. 34. P. 79.
2
Положения Евросоюза о слиянии компаний. The European Community Merger Regulation
– Council Regulation» No.4064/89 // EU Competition Law Rules Applicable to Merger Control
Situation as at 1st July 201. [Электронный ресурс]. URL:
http://ec.europa.eu/competition/mergers/legislation/merger_law_2013_web.pdf (дата
обращения: 24.12.2017).
36
В Великобритании уполномоченными органами по регулированию
процесса реорганизации юридических лиц являются: Комиссия по
конкуренции («the Competition Commission»), Государственный секретарь
торговли и промышленности («the Secretary of State for Trade and Industry») и
Генеральный директор Офиса справедливой торговли (the Director General of
Fair Trading).
1
В британской юридической доктрине присутствует такое понятие, как
«ситуация слияния (поглощения)» - «merger situation». Оно используется для
целей расследования и охватывает разные виды сделок или соглашений, в
том числе публичные торги, перераспределение филиалов между
компаниями, слияние компаний, объединение или передачу авуаров и
открытие совместного предприятия.
В соответствии с британским законодательством, для слияния
требуется, чтобы два и более юридических лица «прекратили быть
независимыми друг от друга», или должны на практике осуществиться
соглашения, по которым компании станут отличными друг от друга.
Компании считаются «прекратившими быть отличными друг от друга»
если:
- они приходят к соглашению о том, что одна из компаний должна быть
закрыта в целях предотвращения конкуренции между ними;
- компании попали стали общей собственностью или попали под общий
контроль. При этом «контроль» подразумевает получение решающего
влияния на итоги голосования. По британскому законодательству существует
три уровня контроля над компанией: способность оказывать реальное
влияние на проводимую ей политику; возможность контролировать ее
политику; покупка контрольного пакета акций в компании.
2
1
Павлов И.В. Слияния и поглощения: опыт в России и за рубежом. М.: АСТ, 2014.
С. 87.
2
Fomm G. Innovative technology and the development of means to counter raiding //
International Processes, 2013, N 7. Р. 26.
37
Законодательством не определено обязательное требование по
уведомлению сторонами сделки о предстоящей или состоявшейся
реорганизации юридического лица. Однако компании в течение 4 месяцев
после своего слияния вправе обратиться в Комиссию по конкуренции для
того, чтобы взять подтверждение факта соблюдения ими действующих в
Великобритании процедур и ненанесения ущерба государственным
интересам. В большинстве случаев компании перед их реорганизацией
обращаются в Комиссию.
1
Компании, собирающиеся провести реорганизацию юридического
лица, обязаны уплатить сбор в определенных размерах, независимо от их
обращения в Комиссию по конкуренции. Ставки сбора варьируются в
зависимости от активов слияния, в том числе зарубежных.
Таким образом, в настоящее время можно констатировать, что
проблемы реорганизации юридических лиц значительно шире и глубже
исследованы в зарубежных доктринах, чем в России, они также более
детально урегулированы на уровне действующего законодательства.
Подводя итог первой главы настоящего исследования, считаем важным
отметить, что юридические лица представляют собой организации, имеющие
обособленное имущество и отвечающие им по всем своим обязательствам,
способные от собственного имени приобретать и реализовывать гражданские
права и нести гражданские обязанности, а также выступать истцом и
ответчиком в суде. Юридическое лицо учреждается с целью
самостоятельного ведения хозяйственной деятельности в отношении
конкретного имущества, оно представляет собой вполне реальное
образование. Юридические лица имеют весьма разветвленную
классификацию, которая регулярно дополняется. Правовой статус
юридического лица подразумевает определенное правовое положение его
1
Lajoux A.R., Weston J.F. Art of M&A financing and refinancing, McGraw-Hill Professional,
2013. P. 51.
38
субъектов, а также совокупность их прав и обязанностей.
1
Понятие
«правовой статус» включает в себя: правосубъектность (правоспособность,
дееспособность и деликтоспособность), определенные действующим
законодательством права и обязанности, гарантии имеющихся прав,
ответственность субъекта за ненадлежащее исполнение обязанностей.
Проблемы реорганизации юридических лиц в российской правовой
науке и законодательстве в настоящее время представлены довольно полно.
При этом постоянно осуществляется реформирование законодательства в
части учета наиболее успешных зарубежных практик и эффективных
механизмов развития бизнеса путем слияний и поглощений компаний.
Вместе с тем действующее законодательство России несовершенно и в силу
естественных причин недавнего перехода к рыночной экономике в сравнении
с другими странами нуждается в последующем развитии.
Анализируя особенности научных методологических подходов к
реорганизации юридических лиц в странах англо-саксонского права,
необходимо отметить, что политика США и Великобритании ориентируется
на необходимость подтверждения целесообразности сделки при условии
приращения излишка потребителя, а не производителя. Полезно обратить
внимание также на политику Великобритании, которая регулирует сделки по
слиянию с целью предотвращения нанесения ими ущерба государственным
интересам. В этих государствах существуют многовековые традиции
реорганизации юридических лиц, где основной акцент ставится на правовом
регулировании слияний и поглощений компаний таким образом, чтобы они
не нанесли вред государственным интересам и интересам граждан.
Представляется, что России следует также руководствоваться этими
соображении при развитии профильных научных подходов и
совершенствовании национального законодательства.
1
Старилов Ю.Н. О сущности и новой системе административного права: некоторые итоги
дискуссии // Государство и право. 2013. № 5. С. 14.
39
ГЛАВА 2. ПРОЦЕДУРА И ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
2.1. Основные этапы реорганизации юридического лица
Все этапы реорганизации юридического лица предусмотрены
российским законодательством. Процедурные моменты изложены в
Федеральном законе, который регулирует общий порядок регистрации
юридических лиц.
Руководству юридических лиц следует придерживаться специально
разработанных инструкций, представленных в виде этапов реорганизации:
Прежде всего, необходимо принять решение, которое будет означать
начало процедуры реорганизации юридического лица. Данное решение
принимается на собрании акционеров или учредителей вместе с планом
реорганизационных мероприятий. Одновременно необходимо обратиться в
пенсионный фонд за соответствующей справкой об отсутствии у
юридического лица долгов.
В трехдневный срок с момента принятия решения о реорганизации
юридического лица необходимо направить в налоговую инспекцию
соответствующее уведомление. В течение пяти дней после подачи
уведомления, реорганизатор должен предупредить о своем решении
кредиторов. При этом уведомление о реорганизации необходимо дважды
опубликовать в «Вестнике государственной регистрации».
Срок инвентаризации устанавливается собранием учредителей или
определяется приказом руководителя.
В переходный период юридическому лицу следует вести
бухгалтерскую отчетность.
1
1
Нуждин Т. А. Реформа законодательства о реорганизации юридических лиц: анализ
предлагаемых изменений в ГК РФ // Гражданин и право. 2016. № 9. С. 72.
40
В случае слияния, преобразования или присоединения готовится акт
передачи имущества. При разделении или выделении юридического лица
подготавливается разделительный баланс.
Далее необходимо подготовить пакет учредительных документов для
вновь образуемых юридических лиц.
На заключительном этапе в отчетном периоде необходимо сделать
следующее:
- начислить сотрудникам зарплаты;
- рассчитать износ основных средств и нематериальных активов;
- списать расходы переходного периода, не зафиксированные в акте;
- закрыть счет приходов и расходов промежуточного периода;
- составить окончательный бухгалтерский отчет ликвидированных
юридических лиц;
- передать архивные документы на хранение в новое юридическое
лицо;
- передать права на пользование ценностями и материальными
активами юридическим лицам-преемникам.
Когда новое юридическое лицо регистрируется по другому адресу,
этапы реорганизации юридического лица усложняются, в этом отношении
необходимо опираться на соответствующие постановления правительства
РФ.
1
Организация считается реорганизованной после государственной
регистрации новых юридических лиц, кроме реорганизации в форме
присоединения. В последнем случае первое юридическое лицо, к которому
присоединилось другое, считается реорганизованным после внесения в
Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о
прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
1
Правовой алгоритм реорганизации юридических лиц в России // Евразийский Союз
ученых. 28.07.2017. [Электронный ресурс]. URL: http://euroasia-science.ru/yuridicheskie-
nauki/pravovoj-algoritm-reorganizacii-yuridicheskix-lic-v-rossii/ (дата обращения:
24.12.2017).
41
После внесения изменений в Единый государственный реестр
юридических лиц реорганизация считается завершенной.
С 1 сентября 2014 г. процедура реорганизации в форме преобразования
стала значительно проще и быстрее по срокам. Отношения, возникающие в
процессе преобразования, в настоящее время не ориентируются на ст. 60 ГК
РФ о гарантиях прав кредиторов.
В практическом отношении это означает, что в рамках проведения
процедуры реорганизации юридического лица в форме преобразования в
настоящее время не требуется:
- уведомлять регистрирующий орган о начале процедуры
реорганизации;
- составлять передаточный акт;
- публиковать уведомления в журнале «Вестник государственной
регистрации»;
- удовлетворять требования кредиторов о досрочном исполнении
обязательства либо о его прекращении и возмещении убытков.
1
После подачи юридическим лицом необходимого пакета документов на
проведение процедуры реорганизации, государственный орган по месту
нахождения организации приступает к их регистрации. Срок регистрации
реорганизации юридического лица составляет 7 рабочих дней.
В общей сложности процесс реорганизации юридического лица может
занять от 2-3 до 6 и более месяцев. Сроки определяются специальным
решением юридического лица о реорганизации. Однако, если решение о
реорганизации принял государственный орган, а юридическое лицо не
уложилось в отведенные сроки, то в судебном порядке может быть назначен
управляющий юридическим лицом, осуществляющим реорганизацию (ст. 57
ГК РФ).
Процедура реорганизации юридического лица является весьма
непростой задачей, требующей значительной работы внутри организации и
1
Там же.
42
активного взаимодействия с государственными органами и другими
инстанциями и службами. Это продолжительный процесс, требующий
жесткого соблюдения всех правил и инструкций. Необходимо проявлять
максимум внимания и ответственности при осуществлении процедуры
реорганизации юридического лица.
1
Соблюдение всех процедурных нюансов при осуществлении
реорганизации юридического лица нуждается в высококвалифицированном
подходе к делу, поэтому руководству юридических лиц следует обращаться к
компетентным специалистам, имеющим необходимое образование и опыт
работы. Следует заметить, что действующее законодательство постоянно
обновляется, поэтому иногда процедура регистрации может и не пройти с
первого раза, потребуется доработка документов, дополнительные справки из
различных инстанций и т.д.
В связи с этим, несмотря на то, что в штате юридических лиц могут
находиться потенциальные специалисты, следует обращаться в профильные
юридические компании, это позволит снизить риски и сэкономить время.
Таким образом, в законодательстве РФ предусмотрена четкая
процедура проведения реорганизации юридических лиц, которая имеет
определенные правила, инструкции и сроки проведения. Первый этап
подразумевает начало процедуры реорганизации, на втором этапе
происходит уведомление кредиторов и решение общих вопросов, на третьем
этапе реорганизация официально завершается (она может длится в среднем
2-6 месяцев).
1
Мирина Н. В. Особенности правового регулирования реорганизации юридических лиц в
российском законодательстве : дис. ... канд. юрид. наук / Мирина Нина Владимировна.
Волгоград, 2015. 183 с.