24
кредиторов обязать реорганизованную компанию прекратить свои
обязательства или заблаговременно выполнить свои обязательства может
рассматриваться как согласие на предлагаемое распределение имущества и
передачу получатель (получатель) реорганизованной корпорации.
Защита прав кредиторов также является солидарной ответственностью
юридических лиц в результате реорганизации обязательств реорганизованного
юридического лица. Это предусмотрено в том случае, когда отчет об
отделении не позволяет определить правопреемника реорганизованного
юридического лица. Точность бухгалтерского баланса имеет особое значение.
Особый интерес представляет оценка с точки зрения теории
персонифицированной собственности такой формы перестройки, как
трансформация. На первый взгляд может показаться, что эта форма не может
рассматриваться с точки зрения этой теории, поскольку свойство субстрата в
этом случае не претерпевает никаких изменений, что может поставить под
сомнение либо существование такой формы реорганизации, либо сама теория.
Однако особенность изоляции имущества, выдвинутая на первый план
теорией персонифицированной собственности, означает не только наличие
самой собственности, но и ее форму: права учредителей на отдельную
собственность, особенно их взаимодействие, условия управления
собственностью, именно эта форма меняется с этой формой реорганизации.
Тот факт, что эта форма реорганизации никоим образом не может повлиять на
права кредиторов и третьих сторон, поскольку обязательства остаются
привязанными к субстрату недвижимой собственности, подтверждает лишь
теорию персонифицированной собственности.
Дело не в проекте Гражданского кодекса Российской Федерации, в ст. 58
содержит норму, что принципы ст. 60 ГК РФ в отношении поручительства
кредиторов реорганизованного юридического лица не распространяются на
отношения, возникающие в результате реорганизации юридического лица в
форме преобразования
25
Прекращение юридического лица также имеет значение в случае
правопреемства. Если организация не останавливается во время
реорганизации, то невозможно говорить о правопреемстве в отношении ее
прав и обязанностей, поскольку при отсутствии прекращения юридического
лица не происходит передачи каких-либо прав и обязанностей другим
организациям в связи с реорганизацией.
Следует особо отметить, что законодатель при формулировании понятия
«ликвидация» под отсутствием правопреемства не подразумевает отсутствие
какого-либо, а только универсального правопреемства, поскольку сама по себе
процедура ликвидации не исключает единственного (частичного)
правопреемство, то есть передача определенных прав и обязанностей
ликвидированного юридического лица другим лицам. Таким образом, права
ликвидируемого юридического лица могут быть переданы его кредиторам в
результате расчетов с ними.
Что касается его учредителей (участников), то в некоторых случаях они
также могут «наследовать» как свои права (путем получения остаточного
имущества, то есть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, так
называемой остаточной стоимости или квоты), так и его обязательства.
(отвечая вспомогательным образом по своим обязательствам перед
кредиторами). Таким образом, именно отсутствие универсального
правопреемства принципиально отличает ликвидацию от любой формы
реорганизации.
При обращении состав субъекта не изменяется в правовом отношении. В
результате не происходит передачи прав и обязанностей от одного субъекта
другому. Также нет характерной черты реорганизации, а именно: первые не
заканчиваются и новые юридические лица не создаются.
В то же время юридическое лицо не прекращает старые или новые
правовые отношения с кредиторами, которые, в свою очередь, не вправе
требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств. В этом
случае не следует говорить о правопреемстве в результате прекращения
26
правопреемника и появления на его месте во всех правоотношениях
правопреемника. Мы можем говорить только о порядке и правовых
последствиях перехода на другую юридическую форму. Поскольку субъекты
занимают свои прежние позиции в правовых отношениях во время
преобразования, это значительно упрощает защиту прав кредиторов.
Особо следует отметить, что законодатель, формулируя понятие
«ликвидация», под отсутствием правопреемства имеет в виду отсутствие не
любого, а только универсального правопреемства, поскольку процедура
ликвидации сама по себе не исключает сингулярное (частичное)
правопреемство, т.е. переход отдельных прав и обязанностей ликвидируемого
юридического лица к другим лицам. Так, права ликвидируемого
юридического лица могут переходить к его кредиторам в результате расчетов
с ними. Что же касается его учредителей (участников), они также в ряде
случаев могут «наследовать» как его права (получая остаточное имущество,
т.е. имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, – так называемую
ликвидационную стоимость, или квоту), так и его обязанности (отвечая в
субсидиарном порядке по его обязательствам перед кредиторами). Таким
образом, именно отсутствие универсального правопреемства принципиально
отличает ликвидацию от любой формы реорганизации.
Таким образом, исследуя правовую природу реорганизации, можно
придти к выводу, что этот процесс реорганизации отождествляется с
появлением и прекращением существования юридического лица. В ходе
реорганизации происходит закрытие юридических лиц (например, слияние)
или возникновение юридических лиц (например, разделение), либо и то и
другое (например, слияние, разделение, преобразование).
1.3. Понятие и виды реорганизации юридических лиц.
Закон не раскрывает понятие «реорганизация», но его общее значение
заключается в том, что эта правовая процедура направлена на создание одного
27
и прекращение действия других юридических лиц, как правило, связывая эти
процессы и превращая одно (создание) в другое (прекращение).
Следовательно, реорганизация, с одной стороны, является
альтернативой первоначальному созданию (учреждению) юридических лиц, с
другой стороны, является одним из способов прекращения действия одного
(нескольких) юридических лиц. В соответствии с Гражданским кодексом
Российской Федерации реорганизация юридического лица может
осуществляться только по решению:
1. Учредители и участники;
2. Орган юридического лица, уполномоченный учредительными
документами;
3. По решению уполномоченного органа или суда об отделении или
разделении.
Общие положения о реорганизации юридических лиц и ее порядок
изложены в ст. 57-60 ГК РФ. Гражданский кодекс также содержит ряд
требований по реорганизации отдельных юридических лиц, конкретные
организационно-правовые формы: коммерческие общества и компании (ст.
68), общества с ограниченной ответственностью (ст. 92), акционерные
общества (ст. 104), производственные кооперативы (ст. 112) государственных
предприятий (ст. 115) и т. д.
Способы реорганизации юридических лиц определены ст. 57 ГК РФ, он
предусматривает 5 форм реорганизации юридических лиц:
1. Слияние: две или более организаций лиц объединяются в новое
юридическое лицо, в то время как все объединяющиеся организации
прекращают свое существование, и их права и обязанности переходят к
новому юридическому лицу.
2. Присоединение: организация присоединяется к другой, уже не
имеющей права и обязанности объединенного юридического лица в
результате передачи слияния к слиянию.
28
3. Разделение: юридическое лицо делится на несколько новых, уже
не существующих, и его права и обязанности передаются вновь созданным
организациям.
4. Выделение: новое юридическое лицо (или несколько новых)
отличается от существующего, в то время как существующее юридическое
лицо не перестает существовать - это основное отличие этой формы
реорганизации отделения. Часть прав и обязанностей существующего
юридического лица при такой форме реорганизации передается вновь
созданной (прикомандированной) организации.
5. Преобразование: существующее юридическое лицо меняет свою
юридическую форму (ОПФ) или его существование прекращается в прежней
форме. Формально появляется новое юридическое лицо (с другим
регистрационным номером и т. д.), Но на самом деле права и обязанности этой
организации по отношению к другим людям не меняются (за исключением
прав и обязанностей по отношению к учредителям, если новый OПФ требует,
чтобы они были изменены).
Кроме того, согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (п.
1 ст. 57),
1
реорганизация юридического лица допускается с одновременным
сочетанием его различных форм. В соответствии со статьей 57 (1)
Гражданского кодекса реструктуризация может осуществляться по решению
учредителей (участников) или юридического лица, уполномоченного
учредительным документом.
Так же, из судебной практики следует, что реструктуризация
осуществляется в форме отделения или разделения по решению
уполномоченных государственных органов или по решению суда. Такие
случаи регулируются, например, законами о защите конкуренции.
2
В
частности, Управление картеля имеет право просить суд ликвидировать или
1.Реорганизация юридического лица ст. 57 Гражданский кодекс РФ (часть первая) от
30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019)
2. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ
29
реструктурировать торговую организацию, которая занимает доминирующее
положение в связи с ее систематическим осуществлением монополистической
деятельности. Закон может определять случаи, когда реструктуризация в
форме слияния, присоединения или преобразования требует согласия
компетентных государственных органов.
В настоящее время такой случай контролируется Законом о защите
конкуренции - например, слияние организаций, общая стоимость активов
которых превышает определенную сумму, требует предварительного согласия
антимонопольного органа.
В Гражданском кодексе Российской Федерации
1
нет особой ссылки на
положения, определяющие особенности их реорганизации. В то же время
Гражданский кодекс Российской Федерации содержит ссылки на ряд законов
и других нормативных правовых актов, содержащих положения, касающиеся
различных юридических лиц, имеющих конкретную правовую форму.
Так, например, есть ссылки на следующие нормативные правовые акты:
Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях»,
2
Федеральный закон "Об обществах с ограниченной
ответственностью",
3
Федеральный закон "Об акционерных обществах",
4
Федеральный закон "О производственных кооперативах".
5
В результате
неясно, какие нормы следует считать общими, а какие особенными.
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред.
от 18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019)//Собрание законодательства РФ,
05.12.1994, N 32, ст. 3301
2 Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 28.11.2018) "О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019)//
"Собрание законодательства РФ", 02.12.2002, N 48, ст. 4746
3Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019) "Об обществах с
ограниченной ответственностью"// "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N 7, ст.
785
4Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 04.11.2019) "Об акционерных
обществах"// "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 1.
5Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (ред. от 02.08.2019) «О производственных
кооперативах»// "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 1.
30
Действующее законодательство не формулирует концепцию и
существенные признаки реорганизации юридических лиц. В настоящее время
до сих пор нет единого подхода к определению реорганизации в юридической
теории.
Определений и подходов к реорганизации юридических лиц масса,
поэтому имеет смысл привести мнения различных авторов различных этапов
развития данного института на территории Российской Федерации, ведь в
ранние этапы исследователи больше полагались на опыт западных стран, чем
сейчас, что придает их подходам большую объективность с точки зрения
общепринятых в различных странах норм.
Российские гражданские лица всегда рассматривали и рассматривают
реорганизацию как один из способов прекращения юридического лица (за
исключением разделения). Что подразумевается под термином
«реорганизация»? Юридические словари советского периода определяли
реорганизацию юридического лица как ее конец без урегулирования дел и
имущества. Попытки дать определение реорганизации предпринимались
также юристами, которые изучали тему реорганизации юридических лиц.
В отличие от ликвидации, при которой происходит полное прекращение
юридического лица без передачи его прав и обязанностей подряд другим, К.Г.
Трофимов
1
называет реорганизация относительного прекращения
юридического лица, сохранение его массы собственности для
функционирования в гражданском обороте и последовательная передача его
прав и обязанностей другим лицам. Как известно, субъектами гражданских
отношений являются не только отдельные граждане (физические лица), но и
коллективные образования, которые они создают - организации (юридические
лица).
Юридическое лицо - это организация, которая владеет отдельным
имуществом, находящимся в ее собственности, хозяйственном или
1Трофимов К.Г. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат
кандидатской диссертации. 1995.
31
оперативном управлении, и несет ответственность за свои обязательства в
отношении такого имущества, может приобретать и осуществлять
имущественные права и личные права, не связанные с имуществом, нести
ответственность по его обязательствам, быть истцом и ответчиком в суде.
Каждое юридическое лицо в нашей стране проходит государственную
регистрацию.
В этом случае юридические лица должны иметь:
1. Собственное отдельное имя;
2. Внутренняя структура и органы управления;
3. Юридический адрес;
4. У каждого юридического лица, существует пакет учредительных
документов, определяющих его статус, права и обязанности.
Юридические лица делятся на государственные и частные
(негосударственные). В зависимости от их деятельности они также делятся
накоммерческие и некоммерческие.
коммерческие организации:
1. хозяйственные товарищества (полное товарищество и
товарищество на вере) и хозяйственные общества (общества с ограниченной
ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытые
акционерные общества, закрытые акционерные общества);
2. крестьянские (фермерские) хозяйства;
3. хозяйственные партнерства;
4. производственные кооперативы;
5. государственные и унитарные предприятия;
некоммерческие организации:
1. потребительские кооперативы (жилищные, жилищно-
строительные и гаражные, садоводческие, огороднические и дачные
потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные
кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские
кооперативы);
32
2. общественные организации (политические партии и
профессиональные союзы, органы общественной самодеятельности,
территориальные общественные самоуправления);
3. общественные движения;
4. ассоциации (некоммерческие партнерства, саморегулируемые
организации, объединения работодателей, объединения профессиональных
союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные
палаты);
5. товарищества собственников недвижимости, к которым относятся
в том числе товарищества собственников жилья;
6. казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих
обществ в Российской Федерации;
7. общины коренных малочисленных народов Российской
Федерации;
8. фонды (общественные и благотворительные);
9. государственные учреждения (в том числе государственные
академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе
общественные) учреждения;
10. автономные некоммерческие организации;
11. религиозные организации;
12. публично-правовые компании;
13. адвокатские палаты, адвокатские образования (являющиеся
юридическими лицами);
14. государственные корпорации;
15. нотариальные палаты.
По характеру взаимоотношений между юридическим лицом и его
учредителем возможны два типа организаций:
1. учредители сохраняют право собственности на свои вклады,
вносимые в организуемое ими юридическое лицо, а последнее не имеет прав
33
собственности на эти вклады (сюда относятся муниципальные и унитарные
предприятия и учреждения, финансируемые их собственником);
2. учредители теряют право собственности на свои вклады в
юридическом лице, это право переходит к юридическому лицу с условием,
что:
учредитель не получает взамен своего взноса никаких прав по
отношению к учреждаемому им юридическому лицу (сюда относятся
общественные объединения, религиозные организации, благотворительные и
иные фонды, ассоциации и союзы, другие некоммерческие организации);
учредитель взамен своего взноса получает определенные права в
отношении юридического лица (здесь остальные юридические лица).
1
Существует также множество и иных форм классификации юридических
лиц. Мы рассмотрели наиболее встречаемые в теории и практике.
Реорганизации может подвергаться любая из организационно-правовых
форм юридического лица, на основании Гражданского Кодекса Российской
Федерации, Федеральных законов и иных нормативных актов,
регламентирующих деятельность той или иной организационно-правовой
формы юридического лица.
Во всех этих случаях, за исключением разделения, деятельность по
меньшей мере одного юридического лица прекращается, но их права и
обязанности не прекращаются, а последовательно передаются вновь
созданным юридическим лицам. Правопреемство происходит во время
выделения, поскольку в этом случае часть прав и обязанностей оставшегося
юридического лица передается вновь созданному (выделенному)
юридическому лицу.
Следовательно, реорганизация юридического лица всегда приводит к
возникновению правопреемства (это даже не связано с прекращением
деятельности в случае отделения). В этом заключается основное различие в
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. ФЗ от 30 ноября 1994 г. № 51 //
Собрание законодательства Российской Федерации. 5 декабря 1994. №32. Ст. 3301