34
отношении ликвидации юридического лица, при котором не возникает
правопреемства прав и обязанностей, поскольку, как и их юридическое лицо,
они подлежат прекращению.
С учетом вышеуказанных характеристик реорганизации юридического
лица может быть дано следующее определение реорганизации: Реорганизация
- процедура (совокупность юридических действий), которая обеспечивает
передачу правопреемства прав и обязанностей от одного или нескольких
юридических лиц другому или другим юридическим лицам, связанным с
решением юристов и / или создание преемников.
В качестве альтернативной ликвидации распространены следующие
виды реорганизации:
1. Присоединение;
2. Слияние;
3. Выделение (реже).
Первые два типа позволяют исключить компанию, участвующую в
транзакции, из реестра, третий метод позволяет отделить активы от
обязательств и закрыть компанию, экономическая ситуация которой
неблагоприятна, что делает активную деятельность «свободной от долгов». ,
Но этот метод обычно сложен, потому что налоговые органы также понимают,
как можно использовать распределение. Чтобы выполнить такую операцию,
нужно обладать некоторыми навыками и думать обо всем.
Обычно филиал выбирается, если у закрывающейся компании
возникают проблемы с ПФР. Только этот метод реорганизации не требует
специального учета. Если нет никаких проблем с этой процедурой, они
обычно предпочитают объединить.
Преобразование отделено от остальных типов, потому что в нем
участвует компания. Она является правопреемником, поэтому закон разрешает
проведение процедуры по упрощенной схеме без уведомления кредиторов и
ожидания их ответа в течение двух месяцев. Но не все Федеральные
35
налоговые службы на местах соглашаются, часто требуя, чтобы
преобразование было завершено в его полной форме.
Разделение - это когда активы и обязательства юридического лица
распределяются между новыми компаниями, созданными в ходе процедуры.
Само общество заканчивается. Это довольно сложная форма, которая требует
распределения всех прав и собственности среди новых организаций.
Как и в любом правовом институте, реорганизация юридических лиц
имеет свои особенности.
Объект реорганизации не может быть преобразован во все правовые
формы, но только в те, которые разрешены действующим законодательством.
Например, LLC не может быть преобразовано в публичную компанию, а
коммерческие предприятия не могут быть преобразованы в
благотворительные организации;
Сама реорганизация может происходить в рамках, определенных
Гражданским кодексом Российской Федерации;
Типы, виды или способы реорганизации юридических лиц могут быть
добровольными или обязательными. Первый случай обсуждался выше. Во
втором случае решения могут быть приняты судом или антимонопольным
комитетом;
Возможность привлечения арбитра, если организация не предпримет
необходимых мер по реорганизации;
Реорганизация происходит с передачей прав (полностью или частично, в
зависимости от формы) и обязанностей перед цессионарием. Это особенность
и главное отличие по сравнению с ликвидацией компании.
Солидарная ответственность перед кредитором обеспечивается вместе с
юридическими лицами, созданными в результате реорганизации.
Кроме того, если в передаточном акте не содержится четкой и понятной
информации о предмете правопреемства или активы были недобросовестно
распределены между наследниками, в т.ч. во избежание выполнения
36
обязательств как реорганизованное лицо, так и получатель несут солидарную
ответственность за возникшие проблемы.
Существует ответственность за неисполнение решения о реорганизации.
Поэтому приказ антимонопольного органа устанавливает ряд таких
«требований», как, например, устранение последствий нарушений и
восстановление существующей ситуации с самого начала; принудительное
разделение или выделение некоторых единиц предмета.
За невыполнение обязательств по реорганизации предусмотрено
административное взыскание. Но это не все виды штрафов. В связи с
неисполнением решения суда по этому вопросу ожидаются более серьезные
проблемы: уголовная ответственность.
Часто различные способы и способы реструктуризации юридических
лиц являются отличной альтернативой ликвидации общества с ограниченной
ответственностью. Они позволяют не закрывать общество с ограниченной
ответственностью (компанию, компанию), а трансформировать его,
восстанавливая жизнеспособность юридического лица, объединяя его с
другим обществом или изолируя убыточный компонент, препятствующий
развитию общества.
Таким образом, реорганизация - это процесс изменения формы
собственности лиц и других правоотношений, характеризующийся
изменением комплекса их прав и обязанностей, состава субъекта или
юридической формы реорганизованного юридического лица и повлекшего за
собой всеобщее правопреемство.
С другой стороны, реорганизация юридических лиц может быть
представлена в качестве их решения. Однако это определение не является
исчерпывающим и не включает какую-либо реорганизацию, такую как
разделение, которая не влечет за собой расторжение договора, а, напротив,
появление нового субъекта права.
К юридически значимым признакам реорганизации можно отнести
следующее:
37
универсальное правопреемство вновь возникших (в случае
присоединения - измененных) юридических лиц, включая, помимо передачи
правопреемнику актива, также передачу имущественных обязательств
(ответственности);
отсутствие какой-либо связи (юридической или частной) между
реорганизованным юридическим лицом и его правопреемником и полная
автономия последнего;
изменение размера уставного капитала и предметного состава
участников (в случае преобразования - только юридическая форма)
реорганизованного юридического лица;
все или часть участников реорганизованного юридического лица
являются учредителями (участниками) его правопреемника.
Анализируя правовую природы реорганизации, автор считает что,
выявлена тесная связь между этим процессом и элементами конституции и
ликвидации юридических лиц. Учредительные характеристики должны
включать в себя формирование уставного капитала, утверждение
учредительных документов и регистрацию новой формирующейся
организации, а ликвидацию - закрытие счета реорганизованных компаний,
аннулирование из налоговых органов и аннулирование из государственного
реестра.
После преобразования юридического лица из одного вида в другой
(изменение юридической формы) права и обязанности реорганизованного
лица передаются вновь созданному юридическому лицу. Исходя из
вышеизложенных положений, можно сделать вывод, что концепция
реорганизации юридических лиц, а следовательно, и всех связанных с этим
реорганизаций норм российского права применимы только к тем случаям,
когда обязательно происходит или прекращение юридических лиц
(присоединение), или создание юридических лиц (выделение), или и то и
другое одновременно (слияние, разделение и преобразование). Таким образом,
понятие «реорганизация» не охватывает случаи, когда часть прав и
38
обязанностей одного юридического лица передается другому существующему
юридическому лицу (своего рода «выделение с присоединением»), и случаи,
когда все права и обязанности ликвидированного юридического лица
передаются двум или более существующим юридические лица (своего рода
«разделение с присоединением»). В то же время указанные операции
экономически оправданы как способы оптимизации бизнеса, а по своему
характеру соответствуют операциям, которые российское законодательство
признает формами реорганизации.
Наряду с рассмотренными видами и формами реорганизации,
действующее гражданское законодательство предусматривает в настоящий
момент возможность осуществления так называемой «смешанной»
(«совмещенной») реорганизации. Как указано в ГК РФ «допускается
реорганизация с участием двух и более юридических лиц», в том числе и
юридических лиц разных организационно-правовых форм, в том случае, если
ГК РФ или специальным законом предусмотрена возможность преобразования
организации одной организационно-правовой формы в организацию другой
организационно-правовой формы, а также реорганизация с участием двух и
более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-
правовых формах, если Кодексом или другим законом предусмотрена
возможность преобразования юридического лица одной из таких
организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких
организационно-правовых форм («смешанная реорганизация»).
1
Легальная возможность осуществления «смешанной (совмещенной)
реорганизации» должна быть расценена положительно, при этом, следует
предположить более подробное ее урегулирование в будущем, с целью
исключения возможных разночтений.
Еще одной новеллой ГК РФ в отношении регулирования реорганизации
является законодательно предусмотренная возможность одновременного
сочетания различных форм реорганизации в отношении одного юридического
лица: «допускается реорганизация юридического лица с одновременным
1
Нуждин Т.А. Комбинированная реорганизация юридических лиц// Российское право:
состояние, перспективы, комментарии , 2018 – с. 133—156
39
сочетанием различных ее форм, «слияния, присоединения, разделения,
выделения, преобразования».
Применительно к правовой природе совмещенной реорганизации можно
е охарактеризовать с точки зрения ряда аспектов:
Совмещенная реорганизация представляет собой особый способ
реорганизации, при котором происходит сочетание двух форм реорганизации,
при этом в зависимости от того, какие это формы, определяется порядок
правопреемства участвующих в реорганизации компаний.
В обобщенном смысле, основные сходства и различия разных форм
реорганизации представлены в таблице 1.
Формы
реорганизации
Создание новых или прекращение прежних юридических лиц
Создание
одного
Создание
нескольких
Прекращение
одного
Прекращение
нескольких
Слияние
да
нет
нет
да
Присоединение
нет
нет
да
да
Разделение
нет
да
да
нет
Выделение
да
да
нет
нет
Преобразование
да
нет
да
нет
Таблица 1. Сравнение форм реорганизации юридических лиц
Итак, можно сделать вывод, что все общие положения о реорганизации
объединены в первой части Гражданского кодекса Российской Федерации, где
имеются четыре статьи, посвящённые реорганизации юридического лица
(статьи 57 - 60 ГК РФ).
Реорганизация юридического лица может быть осуществлена путем
слияния, присоединения, разделения, разделения и преобразования (статья 57
Гражданского кодекса Российской Федерации). Порядок ведения и состав
выпускаемой документации зависят от формы реорганизации. В процессе
реорганизации некоторые компании перестают существовать, в то время как
другие появляются как новые компании или появляются в другом качестве.
40
Реорганизация юридического лица может быть добровольной или
обязательной.
Принудительная реорганизация юридического лица в форме отделения
или отделения осуществляется в случаях, установленных законом, решением
уполномоченных государственных органов или суда.
Подводя итог первой главе, можно утверждать, что сама реорганизация
может происходить в рамках, определенных Гражданским кодексом
Российской Федерации.
Само определение термина «реорганизация юридического лица» данный
законодательный акт не приводит, ссылаясь лишь на возможные формы
реорганизации (слияние, присоединение, преобразования, выделение,
разделение) с указанием основных характеристик, присущих каждой
конкретной форме. В связи с этим, для определения термина реорганизации
приходится обращаться к научной литературе, что является нелогичным, так
как документ априори должен определять смысл термина, который он
использует, тем более, что термин встречается впервые. В подтверждение
этого замечания можно отметить, что преобладающее большинство
нормативно-правовых актов содержат в себе пункты и даже разделы,
посвященные вопросам терминологии области, которой они касаются,
раскрывают суть области использования, а также определяют четкую и
понятную трактовку всех используемых в документе терминов с целью
невозможности их искажения и возможной путаницы.
Процесс реорганизации не может существовать без юридического лица.
Основные положения, касающиеся определения юридического лица, а также
основных, присущих ему характеристик также закреплены 48 статьей первой
части Гражданского Кодекса Российской Федерации. Так, обязательным
признаком признания юридического лица таковым является требование
обязательной регистрации юридического лица, в порядке, установленных
законодательством Российской Федерации, наличия определенного имущества
на правах собственности или же специальных правах, а также ведения
41
хозяйственной деятельности. Помимо требований, приводятся и основные
черты, присущие юридическому лицу, такие как участие в разного рода
правоотношениях от своего лица, а также возможность выступать истцом в
судах и нести обязанности, предусмотренные законодательством РФ.
По цели деятельности согласно законодательству РФ юридические лица
подразделяются на коммерческие и некоммерческие. Целью коммерческих
юридических лиц является получение прибыли, а некоммерческие
юридические лица не ставят своей целью получение прибыли, при этом они
могут ее получать, но лишь с целью покрывать основные статьи своей
внутренней операционной деятельности. Также Гражданским кодексом
Российской Федерации определяются основные организационно-правовые
формы существования юридического лица, а также делаются ссылки на
Федеральные законы, определяющие основные черты данных
организационно-правовых форм, а также регламентирующие их деятельность.
Сами понятия реорганизации и юридического лица, с их основными
характеристиками, присущими им признаками, существующей
классификацией размазаны по многих нормативно-правовым актам, что
создает ряд трудностей в процессе обучения, а также систематизации знаний,
и определения и приоритетности и значимости.
42
Глава 2. Актуальные вопросы процесса правового регулирования и реализации
норм в сфере реорганизации юридических лиц.
1.4. Порядок реорганизации юридического лица и его основные этапы.
Российский закон разделяет добровольную и принудительную
реорганизацию. Это разделение основано на том, кто владеет инициативой
реорганизации. В зависимости от того, проводится ли реорганизация
добровольно или принудительно, некоторые процедурные аспекты ее
осуществления различаются, о чем будет сказано ниже: наиболее
распространенной является добровольная реорганизация, когда принимается
решение о реорганизации в соответствии со ст. 57 ГК РФ принимаются
учредителями (участниками) или органом юридического лица,
уполномоченным его учредительными документами.
Это общее правило Гражданского кодекса Российской Федерации
сформулировано таким образом, чтобы охватывать все виды юридических
лиц. В случае принятия специального закона в отношении конкретного типа
юридического лица, следует упомянуть только учредителей, только
участников или только орган, уполномоченный принимать соответствующее
решение.
Таким образом, решение о реорганизации унитарного общества
принимается владельцем его имущества, решение о реорганизации делового
партнерства принимается участниками, а решение о реорганизации делового
партнерства принимается уполномоченным органом (общим собранием),
акционеры акционерного общества или общее собрание участников общества
с ограниченной ответственностью).
В деловых товариществах инициатором добровольной реорганизации
может быть любой член этого товарищества. Вопрос о реорганизации
акционерного общества может быть вынесен на решение общего собрания
акционеров только по предложению совета директоров, если иное не
установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 Федерального закона "Об
акционерных обществах" - далее Закон об АО).
43
В обществах с ограниченной ответственностью инициатором
реорганизации может быть как участник общества, так и его органы. Итак,
абзац 2 ст. 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной
ответственностью»
1
предоставляет органам управления общества возможность
созывать внеочередное собрание по собственной инициативе, по инициативе
правления, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников
общества. В общей сложности не менее одной десятой от общего числа
голосов участников компании.
Учитывая, что, в отличие от федерального закона об акционерных
обществах, федеральный закон об обществах с ограниченной
ответственностью не содержит специальных правил, ограничивающих права
этих лиц и органов в отношении постановки вопроса о реорганизации на
решения общего собрания, мы можем сделать вывод, что любой из этих
органов или участники могут инициировать решение о реорганизации.
Члены и соответствующие органы производственных кооперативов
имеют такое же право, но на самом деле многие из тех, кто имеет право
инициировать реорганизацию, не будут пользоваться этим правом. Одни,
потому что это не их функция, другие, потому что они не могут в полной мере
оценить положение дел в организации.
Кроме того, существуют серьезные процедурные препятствия для начала
реорганизации участниками.
Российское законодательство предусматривает, что решение о
реорганизации принимается одновременно с утверждением договоров о
слиянии (присоединение) и акта о передаче (разделительный баланс). В то же
время неясно, должна ли сторона, инициирующая решение о реорганизации,
одновременно подать предложение о включении этого вопроса в повестку дня
общего собрания и проект соглашения о слиянии (присоединении) и
1Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной
ответственностью" /Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, N 7, ст. 785;
2009, N 1, ст. 20; 2009, N 52 (1 ч.), ст. 6428