44
передаточном акте (разделительном балансе). Однако, если это необходимо,
будет невозможно подготовить такие документы для подавляющего
большинства участников (особенно участников бизнес-структур).
Очевидно, что только исполнительный орган и правление способны
правильно определить условия реорганизации и подготовить необходимые
документы и что они должны стать инициаторами размышлений по этой
проблеме. Было бы целесообразно отразить это в законодательстве.
Добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или
преобразования в случаях, предусмотренных законом, может осуществляться
с предварительного согласия государственных органов (пункт 3 статьи 57
Кодекса Российская Федерация). Это согласие должно быть получено от
антимонопольных органов, которые контролируют появление коммерческих
структур, которые могут занять доминирующее положение на товарном
рынке. В соответствии с пунктом 1 ст. 17 Закона «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»,
1
слияния и поглощения коммерческих организаций, чья общая балансовая
стоимость активов на последнем балансе превышает 200 000 рублей,
установленные законом федеральная антимонопольная.
Антимонопольный орган должен быть уведомлен учредителями
(участниками) (одним из учредителей, участников) в течение 45 дней со дня
государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в
единый государственный реестр юридических лиц):
1. О слиянии и вступлении в некоммерческие организации
(ассоциации, союзы, некоммерческие партнерства), если в состав участников
(членов) этих организаций входят не менее двух коммерческих организаций;
1Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках"// "Бюллетень нормативных актов",
N 2-3, 1992.
45
2. О слиянии и присоединении коммерческих организаций, если
общая стоимость их активов, согласно последнему бухгалтерскому балансу,
превышает 100 000 минимальных размеров оплаты труда, установленных
федеральным законом (пункт 5 статьи 17 Закона о конкуренции)
1
В таких случаях лица или органы, принимающие решения в отношении
слияний и поглощений, имеют право запрашивать согласие антимонопольного
органа, который обязан рассмотреть соответствующие заявления до принятия
таких решений. Нарушение установленного порядка, приводящее к
ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или
усиления господства, а также несоблюдение указаний антимонопольного
органа, является основанием для их ликвидации в суде на основании иска
антимонопольного органа (п. 9 ст. 17 закона о конкуренции).
В соответствии с пунктом 2 ст. 57 ГК РФ обязательная реорганизация
осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или
по решению суда. Понятно, что решение о реорганизации со стороны
государственного органа затрагивает права граждан и юридических лиц, и
поэтому Гражданский кодекс Российской Федерации гласит, что такое
решение может быть принято только в случаях, предусмотренных законом.
В то же время по решению уполномоченного государственного органа
невозможно принять возможность реорганизации, предусмотренную
Гражданским кодексом Российской Федерации. Закон должен разрешать
государственному органу обращаться в суд с просьбой о реорганизации, но не
должен давать ему право самостоятельно принимать такое решение и
правовые акты.
В настоящее время, согласно Федеральному закону о конкуренции
(статья 12),
2
этот орган является федеральным антимонопольным органом. В
1.Федеральный закон "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 18.07.2019)//
"Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434
2. Федеральный закон "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от
18.07.2019)// "Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434
46
этом же законе также определены случаи, когда этот орган может принять
решение о реорганизации юридического лица силой.
Антимонопольный орган имеет право издать обязательное отделение
коммерческой или некоммерческой организации, осуществляющей
экономическую деятельность, занимающую доминирующее положение, или
отделение одной или нескольких организаций от их структуры в случае
систематической монополистической деятельности (за три года в
установленных установилось более двух фактов), манера монополистической
деятельности).
Приказ об обязательном выделении (выделении) коммерческой
организации в соответствии со статьей 19 Федерального закона о конкуренции
принимается, если выполняются следующие условия: если это ведет к
развитию конкуренции; возможность организационно-территориальной
изоляции его структурных подразделений; отсутствие тесных
технологических связей между его структурными подразделениями (в
частности, если объем продукции (работ, услуг), потребляемой юридическим
лицом в его структурной единице, не превышает 30 % от общего объема
продукции (работ, услуг), производимой этой структурой).
Возможности юридических лиц в результате реорганизации работы на
рынке данного товара Согласно Гражданскому кодексу Российской
Федерации
1
и Федеральному закону «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках»
2
полная
реорганизация может быть только выполняется в виде разделения и
разделения.
1Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019)//"Собрание законодательства РФ",
05.12.1994, N 32, ст. 3301
2Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках"//"Бюллетень нормативных актов",
N 2-3, 1992.
47
Из нормативных актов неясно, достаточны ли требования федерального
антимонопольного органа для начала реорганизации или нет. В пункте 3 ст. 19
Федерального закона о конкуренции: «Приказ антимонопольного органа об
обязательном выделении (выделении) коммерческих организаций или
некоммерческих организаций, занимающихся хозяйственной деятельностью,
осуществляется владельцем или уполномоченным им органом с учетом
требований, изложенных в этом постановлении, и с учетом конкретных срок,
который не может быть менее шести месяцев. Кроме того, неисполнение
решения о принудительной реорганизации дает суду право по требованию
антимонопольного органа назначить внешнего управляющего для
юридического лица, которое будет осуществлять такую реорганизацию (пункт
2 (2) статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Формы реорганизации юридического лица, перечисленные в
гражданском законодательстве (Глава 1 п.1.1). Ими являются слияние,
присоединение, разделение, выделение и преобразование , при этом законом
допускается использование системы, выражающейся в соединении нескольких
форм реорганизации (смешанной).
В независимости от формы реорганизации юридического лица возможно
выделить ключевые этапы реорганизации.
1. Принятие решения о реорганизации юридического лица.
Существуют добровольная или принудительная реорганизации (в силу
специфики возможно разделение или выделение). Во втором случае решение о
реорганизации юридического лица зависит от результата рассмотрения
судебного дела. Добровольное решение рассматривается на общем собрании.
Процедура принятия решения о реорганизации должна соответствовать
формальным требованиям, в том числе надлежащее уведомление участников,
процедура голосования, оформление протоколов собрания, в связи с чем
необходимо обращение к юристу по корпоративному праву.
2. Уведомление о реорганизации.
48
Для принятия решения требуется уведомление о реструктуризации от
регистранта. Доступно 3 дня, отчет начинается с даты принятия решения.
После этого информация о реструктуризации должна быть опубликована в
Бюллетене государственной регистрации для этого уведомления для
заинтересованных сторон. Вам нужно два сообщения с интервалом в один
месяц. Кроме того, юридическое лицо должно письменно информировать
известных ему кредиторов, для которых ему предоставлен пятидневный срок,
о том, что делать. Только соблюдение всех вышеперечисленных требований
является добросовестным признаком реструктуризации.
3. Требования кредиторов.
Следующим этапом реорганизации является ожидаемое выполнение
требований кредитора. Согласно Гражданскому кодексу Российской
Федерации, кредитор, если его требования уже существовали до публикации
уведомления о реорганизации, имеет право потребовать от лица
заблаговременного исполнения обязательства или закрыть его с адекватной
компенсацией убытков. Кредитор получил 30 дней с даты первой публикации,
чтобы подать такую претензию. Важно отметить, что если обязательства
реорганизованного юридического лица перед кредитором уже достаточно
обеспечены, например, корпоративные юристы считают эту категорию
залогом или гарантией банка, ваша претензия не будет погашена досрочно.
4. Правопреемство при реорганизации.
Правило наследования довольно простое и зависит от формы
реорганизации юридического лица. Присоединяясь и объединяясь, они просто
переходят к только что появившемуся или существующему человеку, с
которым произошло слияние. В случае разделения или разделения, переход
происходит в соответствии с актом передачи. Наконец, при трансформации
закона обязательства юридического лица не претерпевают изменений, но в то
же время меняются корпоративные отношения внутри организации.
5. Окончание реорганизации.
49
Последним этапом реорганизации является ее завершение, связанное с
моментом внесения в Единый государственный реестр юридических лиц
сведений о вновь образованных организациях или исключения информации об
исчезнувших юридических лицах (аффилированных лицах). Кроме того,
минимальный срок реорганизации составляет три месяца, что связано с
желанием законодателя защитить права лиц, оспаривающих реорганизацию.
6. Признание реорганизации недействительной или несостоявшейся.
Эти учреждения различаются как по субъективному составу, так и по
последствиям. Требование об отмене реорганизации может быть предъявлено
участниками реорганизованного юридического лица, - отменены были только
те лица, которые не участвовали в голосовании или проголосовали против. В
этом случае следствием недействительности является оплата убытков.
Основным последствием реорганизации, считающейся неудачной, является
восстановление юридических лиц, существовавших до реорганизации.
Основанием для этого может быть подделка документов при реорганизации
или случай, когда фактически не было принято решение о реорганизации
юридического лица. Эти учреждения различаются как по субъективному
составу, так и по последствиям. Требование об отмене реорганизации может
быть предъявлено участниками реорганизованного юридического лица, -
отменены были только те лица, которые не участвовали в голосовании или
проголосовали против. В этом случае следствием недействительности
является оплата убытков. Основным последствием реорганизации,
считающейся неудачной, является восстановление юридических лиц,
существовавших до реорганизации. Основанием для этого может быть
подделка документов при реорганизации или случай, когда фактически не
было принято решение о реорганизации юридического лица.
Реорганизация юридического лица осуществляется поэтапно
(Приложение 1).
Первый этап:
50
В соответствии с пунктом 1 статьи 57 Гражданского кодекса
реорганизация юридического лица может быть осуществлена:
1. По решению самих участников;
2. По решению юридического лица уполномоченные лица (чаще
всего эти полномочия делегируются совету директоров);
3. Арбитражный суд может принять решение о реорганизации после
действия антимонопольного органа (если суд установит, что организация
действует в условиях монополии).
После принятия решения о реорганизации участники должны
проинформировать территориальное агентство федеральной налоговой
службы по месту работы не позднее трех дней. Налоговая администрация
вносит соответствующую запись в единый реестр юридических лиц
Решение о реорганизации должно содержать следующую информацию:
1. Выбранная форма реорганизации;
2. Даты;
3. Назначение ответственных исполнителей;
4. Порядок подготовки и утверждения бюджета по разделению или
передаточного документа.
Второй этап:
Инвентаризация имущества и обязательств реорганизованного
юридического лица и подготовка отчета об оценке этого имущества и
обязательств.
Инвентаризация имущества и обязательств является обязательной.
Следующие предметы подлежат оценке запасов:
1. Основные средства (недвижимость: здания, сооружения;
инвентарь и оборудование; коммуникации, в том числе подъездные пути);
2. Нематериальные активы;
3. Финансовые вложения;
4. Сырье, готовая продукция;
5. Деньги и финансовые активы.
51
Инвентаризация является предметом собственности, непосредственно
принадлежащей юридическому лицу, которое находится под стражей или
используется на основании договоров аренды.
По результатам инвентаризации инвентаризационные записи
выпускаются не менее чем в двух экземплярах, в которых указывается
информация о фактическом наличии имущества и о действительности
зарегистрированных финансовых обязательств. В случае расхождений между
данными, отраженными в инвентарном документе, и данными бухгалтерского
баланса юридических лиц. Люди, поэтому обязательные компиляции
заявления завершены, которые отражают недостатки и излишки. Точность
инвентаризации, подтвержденная сравнительными отчетами, является
доказательством достоверности данных, включенных в отчет об отделении
или в акт о передаче.
После завершения инвентаризации оценивается имущество, переданное
подряд.
Методы оценки:
1. До остаточной стоимости или в тех цифрах (показателях), которые
указаны в предыдущей финансовой отчетности;
2. Текущая рыночная стоимость, определенная экспертным
заключением.
Если оценка основана на остаточной стоимости, имущество отражается
в передаточном акте в сумме, полученной из соответствующих числовых
показателей в годовой финансовой отчетности за последний финансовый год.
Если оценка производится по рыночной стоимости, это свойство будет
отражено (отражено) только в балансе организации, возникшей в результате
реструктуризации
Третий этап:
Составление передаточного акта или разделительного баланса.
В соответствии со статьей 58 Гражданского кодекса передаточный акт
составляется в следующих случаях:
52
1. Слияние юридических лиц;
2. Присоединение юридических лиц;
3. Преобразование юридических лиц.
Разделительный баланс составляется в следующих случаях:
1. Разделение юридического лица;
2. Выделение юридического лица.
Формы разделительного баланса и передаточного акта законом не
регламентируются. Гражданский кодекс определяет только требования к
содержанию этих документов. В соответствии со статьей 59 Гражданского
кодекса передаточный акт и разделительный баланс должны обязательно
содержать положение о правопреемстве по всем обязательствам
реорганизованного юридического лица, лица по отношению ко всем своим
кредиторам и должникам, текущее обязательство, а также обязательство,
оспариваемое сторонами (исполнение обязательств).
Акт продажи и отчет об отделении должны включать следующие
заявления:
1. Финансовая отчетность, на основании которой определяется
структура активов и обязательств реорганизованного юридического лица, а
также их оценка на последнюю отчетную дату, предшествующую дате
регистрации перехода права собственности и обязательств;
2. Инвентаризация активов и пассивов;
3. Первичные учетные записи по материальным активам, таким как
передаточные документы и списки имущества.
Разделительный баланс - это сводная таблица, в которой показатели
основного (основного) баланса материки арифметически делятся на
количество вновь созданных юридических лиц.
Передаточный акт представляет собой форму акта приёмки-передачи с
указанием реорганизуемого юридического лица правопредшественника, и
соответственно того юридического лица, которое возникает при
53
реорганизации – правопреемника, либо юридического лица, которое
присоединяет к себе другое юридическое лицо.
Разделение финансовой отчетности и акт передачи со всеми
сопроводительными документами, а также учредительными документами
вновь создаваемых юридических лиц предоставляются в регистрирующий
орган. Эти документы являются основанием для государственной регистрации
вновь создаваемых юридических лиц.
В случае изменения юридической формы юридического лица,
учредители должны предоставить компетентному регистрирующему органу
следующие документы:
– заявление юридического лица об изменении организационно-правовой
формы собственности;
– платежное поручение с подтверждением оплаты за регистрацию
юридического лица;
– устав и учредительный договор старой и новой редакции;
– протокол общего собрания участников;
– заявление о выходе участников из состава учредителей;
– решение участников общества о преобразовании;
– копию договора аренды помещения;
– справку об отсутствии задолженности по аренде муниципальных
площадей;
– справку об отсутствии задолженности по арендной плате за аренду земли;
– бухгалтерский баланс;
– расчет чистых активов;
– документы, подтверждающие оплату уставного капитала;
– передаточный акт.
Документы направляются в регистрирующий орган по месту
предыдущей регистрации реорганизованной компании независимо от того,
изменяется ли ее позиция после реорганизации или остается прежней (рис.1)