84
законодательством или соглашением между кредитором и реорганизуемой
компанией.
Очередность удовлетворения требований кредиторов описывается в
статье 64 ГК РФ. Это положение определяет, как кредиторы будут получать
свои обязательства в денежном и материальном выражении и какова будет
процедура удовлетворения требований кредиторов: по закону обязательства
перед конкретными кредиторами, которым были предоставлены гарантии,
будут первоначально возмещены погашение кредита.
И только тогда остальные кредиторы получат свои деньги в порядке
очередности, установленной действующей системой гражданского права.
В случае нарушения этого правила, авторы несут пропорциональную
ответственность: последовательность, в соответствии с которой требования
кредиторов удовлетворяются. Разрешение неактивного юридического лица
характеризует полное прекращение его деятельности, разрешение всех
договоров и соглашений и начало процесса ликвидации.
Согласно закону все кредиты должны быть удовлетворены. Это один из
основных принципов ликвидации (реорганизации) организации.
При наличии нескольких кредиторов определяется определенная
последовательность, на основании которой будут выплачены их требования,
возникающие в процессе: в случае полной ликвидации компании требования
кредиторов ликвидируемого юридического лица удовлетворяются в
календарном режиме.
То есть, желания кредитора, чей срок кредитного договора вот-вот
истечет, и необходимо погасить долг перед ним, изначально удовлетворяются,
однако есть причины для ситуаций, в которых закон допускает
незначительное изменение порядок удовлетворения каждого из требований.
Например, когда демонстрируется финансовая несостоятельность компании.
Согласно п. 2 ст. 60 ГК РФ, иск о досрочном погашении обязательства
либо его прекращении и компенсации потерь может быть заявлен до
истечения 30 дней с даты размещения последнего уведомления о процедуре
85
реорганизации в СМИ. Права, предусмотренные в 1 абзаце 2 пункта 60 статьи
Кодекса, не может реализовать кредитор, имеющий достаточное обеспечение
своих требований. Претензии, предъявленные в срок, должны быть
удовлетворены до окончания процедуры, в том числе путем внесения сумм
задолженности на депозит в случаях, закрепленных в 327 статье Кодекса. Ст.
60 ГК РФ в новой редакции ограничивает право кредитора на предъявление
досрочного требования или прекращение обязательства. Запрет действует в
том случае, если в течение месяца с момента направления иска ему будет
предоставлено обеспечение, которое будет признано достаточным в
соответствии с 4 пунктом 60 статьи.
Защита прав кредитора юридического лица предполагает использование
методов защиты в сочетании. В настоящее время наиболее актуальной
проблемой является выбор и эффективность методов защиты прав кредиторов.
Составление гарантии исполнения обязательств реорганизованного
юридического лица или возмещение убытков, связанных с его решением,
предложенных кредитору, считаются достаточными, если:
1. Кредитор согласился принять это обеспечение;
2. Безотзывная гарантия была выдана кредитору, независимому от
кредитной организации, кредитоспособность которой не вызывает разумных
сомнений, со сроком действия не менее чем на три месяца выше, чем период
исполнения гарантированного обязательства, и с условием оплата в момент
предъявления кредитором требований к гаранту с доказательством
неисполнения реорганизованным или реорганизованным юридическим лицом
реорганизованного права защита прав кредитора юридического лица
предполагает совместное использование методов защиты.
Последнее, на что следует обратить внимание при рассмотрении
вопросов, связанных с защитой прав кредиторов реорганизованного
юридического лица, является нововведение пункта 5 ст. 58 Гражданского
кодекса Российской Федерации, предусматривающий, что нормы статьи не
применяются к отношениям, возникающим в результате реорганизации
86
юридического лица в форме преобразования 60 Гражданского кодекса
Российской Федерации о защите прав права кредиторов. Как представляется,
данное положение является косвенным подтверждением сделанного нами
ранее вывода, в соответствии с которым предложено исключить
преобразование из института реорганизации, как не соответствующего ее
экономической направленности и правовым последствиям.
Анализ практики Арбитражных судов Российской Федерации,
свидетельствует о том, что результаты деятельности организаций зачастую
обусловлены их способностью восстанавливать потерпевшие права, степенью
освоения всего арсенала существующих приемов и возможностей.
Таким образом, российское законодательство устанавливает три вида
гарантий прав кредиторов.
Среди них право на получение информации о начале процедуры
реорганизации юридического лица - его должника; право кредиторов подать
заявление о досрочном исполнении соответствующего обязательства
должником, а при невозможности выполнить его раньше, чем ожидалось, -
урегулирование обязательства и возмещение связанных с этим убытков; а
также право подать запрос на выполнение обязательства перед юридическими
лицами в результате реорганизации.
Что касается иностранного права, отметим, что в большинстве стран
Западной Европы права кредиторов в большей степени защищены при
реорганизации юридических лиц.
Поэтому в Великобритании для процесса трансформации бизнеса
необходимо получить разрешение от кредиторов. Во многих странах
предусмотрена судебная процедура для ее реализации, что первоначально
способствует созданию более эффективного механизма защиты прав
кредиторов реорганизованного юридического лица. Согласно положениям ст.
23 Шестой Директива Совета 82/891 / EEC от 17 декабря 1982 года,
1
1Справочник по приказам и директивам Министра обороны Российской Федерации
87
государства-члены Европейского Союза могут на законодательном уровне
передать контроль над реорганизацией судебной власти.
Кроме того, в зарубежных странах для кредиторов практически
невозможно получить информацию о начале процесса реорганизации, так как
обязательство уведомить или опубликовать сообщение о будущей
реорганизации компании уполномоченный официальный орган, будь то суд,
торговая палата или другой государственный орган. В том же случае, если
такое обязательство, тем не менее, относится к самому реорганизованному
юридическому лицу, его выполнение осуществляется под непосредственным
контролем регистрирующего органа.
Таким образом, в развитых правовых системах права кредиторов
являются предметом особого внимания, реорганизация осуществляется под
непосредственным контролем государства. Разумеется, три типа защиты прав
кредиторов в России призваны создать эффективный механизм защиты, но
рассмотренные выше законодательные проблемы ослабляют его практическое
применение. На основании изложенного можно сделать следующий вывод.
Система способов защиты прав кредиторов при реорганизации
акционерных обществ, предусмотренная нормами ГК РФ и Закона об
акционерных обществах, применяется в тех случаях, когда реорганизация
проводится на основании и в соответствии с законом.
В тех случаях, когда процесс реорганизации протекает с нарушением
законодательных предписаний, способом обеспечения законности прав и
интересов участников таких отношений является возможность в судебном
порядке: а) оспаривания решения общего собрания о реорганизации; б)
признания недействительной регистрации соответствующих изменений о
проведении реорганизации; в) требование прекращения или досрочного
исполнения обязательств и возмещение убытков в судебном порядке.
3.2. Проблемы правопреемства и оценки имущества в процессе
реорганизации юридического лица.
88
Пункт 2 статьи 57, пункт 4 Гражданского кодекса Российской
Федерации гласит, что в единый государственный реестр юридических лиц
внесена запись о прекращении деятельности объединенного юридического
лица, начиная в настоящее время реорганизация юридического лица в
результате слияния другого юридического лица считается завершенной. О
роспуске юридического лица упоминается в пункте 1 ст. 61 Гражданского
кодекса Российской Федерации, согласно которому ликвидация юридического
лица влечет его прекращение без передачи прав и обязанностей в порядке
наследования другим лицам.
Однако, похоже, что прекращение юридического лица включает в себя
не только ликвидацию юридического лица, но и некоторые другие случаи.
На уровне кодифицированных актов это подтверждается наличием
вышеупомянутой нормы в Гражданском кодексе на момент завершения
реструктуризации в форме присоединения, а также в статье 1093
Гражданского кодекса Российской Федерации о возмещении убытков в случае
прекращения юридического лица с положениями компенсация за
реструктуризацию и ликвидацию вместе взятых.
Концепция правопреемства включает в себя передачу всех или
некоторых прав и обязанностей от одного юридического лица другому.
Это происходит из-за действия договора, закона, по другим причинам.
Иногда этот правовой институт рассматривается как процесс прекращения
одного человека и начала деятельности другого человека. Однако одно не
исключает второго, а только раскрывает аспекты целого.
Ликвидация юридического лица означает его прекращение без передачи
прав и обязанностей по наследству другим лицам (пункт 1 статьи 61
Гражданского кодекса Российской Федерации). В случае банкротства и
административного исключения юридических лиц из реестра также не
существует правопреемства. В случае реорганизации, разрешение или
изменение проверяется юридическая форма юридического лица с передачей
правопреемства его прав и обязанностей другим лицам. Таким образом,
89
решение юридического лица без правопреемства может принимать форму
ликвидации, банкротства или административного решения. Рассмотрим эти
формы разрешения юридического лица более подробно.
Этот процесс сопровождается тем, что новое юридическое лицо
сталкивается с кредиторами старых (если таковые имеются), и
реорганизованное лицо прекращает все правовые отношения с ними. То есть
концепция правопреемства может рассматриваться как следствие
реструктуризации. В этом случае должны соблюдаться принципы
наследования, основанные на фундаментальных, фундаментальных аспектах
правовых отношений. Существуют также исключения: юридические
отношения между кредитором и реструктурированным юридическим лицом
будут продолжаться, если в законе о передаче (этот документ обсуждается
ниже) по другим причинам нет четкой информации об уполномоченном
представителе. В этом суть правопреемства.
В настоящее время нормы гражданского законодательства о
реорганизации направлены в большей степени именно на прекращение
деятельности юридического лица, а вопросам правопреемства, которые, на
наш взгляд, являются определяющими в реорганизации, законодателем и
цивилистической наукой отводится второстепенная роль.
Согласно ст. 58 ГК РФ права и обязанности реорганизуемого
юридического лица, в зависимости от того, в какой форме осуществляется
реорганизация, переходят к вновь возникшим юридическим лицам на
основании передаточного акта или разделительного баланса. Пункт 1 ст. 59 ГК
РФ устанавливает, что передаточный акт и разделительный баланс должны
содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам
реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и
должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. В результате
можно сделать вывод, что законодатель наделяет юридическое лицо правом
самостоятельно определять механизм и пропорции раздела своего имущества,
90
- однако данная информация должна быть четко отражена в передаточных
документах.
На сегодняшний день общий подход для реорганизаций юридических
лиц определяют нормы ФЗ "Об акционерных обществах" (абз. 4 п. 6 ст. 15)
1
,
согласно которым в передаточную документацию включаются специальные
правила определения правопреемства в связи с изменением вида, состава,
стоимости имущества реорганизуемого общества, которые могут произойти
после даты, на которую составлена передаточная надпись. Между тем
подобную норму следовало поместить не в акционерный закон, а в ГК РФ как
самое общее, принципиальное положение для всех реорганизаций.
Условия реорганизации юридических лиц следующие:
1. При преобразовании, слиянии или присоединении права и
обязанности переходят в обязательном порядке только к одному
правопреемнику;
2. При разделении права и обязанности переходят к нескольким
правопреемникам. При таком способе реорганизации у кредитора появляется
риск не востребования долгов. На практике часто можно видеть следующую
картину: имущественные права, в том числе ликвидные основные средства,
переходят к одному правопреемнику, а большая часть обязанностей, вместе с
малой частью материальных средств, в том числе неликвидом
(невостребованной продукцией, изношенными основными средствами
прочее), – к другому лицу. Таким образом, реально взыскать долг
представляется весьма проблематично;
3. При выделении права и обязанности частично могут передаваться
как одному правопреемнику, так и нескольким. Ситуация с удовлетворением
требований кредитора в данном случае также может оказаться
проблематичной;
1Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ(ред. от 15.04.2019) "Об акционерных
обществах"// Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 1.
91
4. Наличие такого документа, как передаточный акт (баланс);
5. Уведомление о начале реорганизации должников, кредиторов,
иных лиц, в правоотношениях с которыми есть незавершенная связь
(договора, налоги и сборы, то есть обязательства).
Реализация правопреемства осуществляется путем:
1. Объединения прав и обязанностей разных юридических лиц у
одного – правопреемника (происходит при слиянии или присоединении);
2. Распределение прав и обязанностей между правопреемниками
(выделение или разделение);
3. Сохранение прав и обязанностей юридического лица, которое
реорганизовано, по отношению к другим (преобразование).
Исключение ограничений на объем прав и обязанностей, переданных
цессионарию в процессе слияний и поглощений: снятие этого ограничения
является нововведением в правовых актах. В настоящее время нет
ограничений на права и обязанности по передаче, в связи с вышеуказанными
обстоятельствами. Это положительный вопрос, поскольку деловая активность
происходит со временем, а правовые отношения с другими субъектами
приобретают долгосрочный характер.
В этом смысле обеспечение правопреемства полностью положительно
влияет и помогает поддерживать и продолжать существующие отношения с
другими юридическими лицами. Это также позволяет преемнику выполнять
обязательства и пользоваться правами в той степени, в которой они
необходимы.
Использование вашего реорганизованного юридического лица
Передаточный акт - это документ, который определяет объем прав и
обязанностей (с подробной информацией) и передается каждому преемнику.
Следует отметить, что в нем изложены все обязательства перед
кредиторами и обязательства должников, в том числе тех, которые
оспариваются сторонами. Этот документ утверждают лица, принявшие
решение о реструктуризации.
92
Акт переноса очень важен по своему значению, поскольку принципы его
действия и необходимость существования вполне объяснимы и правильны: он
защищает превыше всего, кредитор реорганизованного юридического лица.
С другой стороны, чтобы упростить рабочий процесс, документ о
передаче во время реорганизации также необходим для самого цессионария.
Слабым местом сегодня является отсутствие четко определенной нормативной
формы (образца) такого важного документа, как акт передачи.
Есть только рекомендации по его заполнению. Это не бухгалтерский
документ или документ строгой отчетности. Зачастую объем прав и
обязанностей не тот, который был передан цессионарию при его регистрации.
Хотя законодатель предусмотрел необходимость включать в
передаточный акт информацию об обязательствах по отношению ко всем
кредиторам, на практике для регистрации юридического лица правопреемника
достаточно иметь только вышеупомянутый документ. Полнота указанной в
ней информации не проверяется.
Чтобы ужесточить положение дел в этой сфере отношений, было бы
целесообразно определить инструмент передачи как форму на национальном
уровне.
Чтобы избежать вышеуказанных обстоятельств, которые позволили бы
реорганизованному юридическому лицу незаконно отказаться от
обязательства выполнять свои обязательства, такой документ, как документ о
передаче, содержит ряд требований к реорганизованному предприятию и его
правопреемникам.
Прежде всего, уведомление о начале процедуры реорганизации
направляется в соответствующий государственный орган.
Во-вторых, необходимо давать два объявления с ежемесячной
периодичностью в специализированные СМИ о начале процесса
реорганизации.
В-третьих, необходимо письменно уведомить каждого кредитора о
начале вышеуказанной процедуры.
93
«Требования, предъявляемые к кредиторам, объем которых определен
законом, должны быть удовлетворены до окончания реорганизации». Лица,
созданные в результате реорганизации, лица, способные определять действия
реорганизованных юридических лиц.
Кроме того, если акт передачи не содержит четкой и понятной
информации о предмете наследства или имущество было передано
недобросовестно между правопреемниками, то как реорганизованное лицо,
так и правопреемник несут солидарную ответственность. Радикальны по
отношению к уступке: она не ликвидирована, а выполненные контракты не
считаются недействительными.
Тем не менее, принципы правопреемства, и прежде всего принципы
справедливости и выполнения обязательств, должны соблюдаться.
При проведении реорганизации юридические лица в обязательном
порядке проводят оценку имущества.
Оценка передаваемого (принимаемого) при реорганизации организации
имущества производится в соответствии с решением учредителей,
определенным в решении (договоре) о реорганизации, по остаточной
стоимости, либо по текущей рыночной стоимости, либо по иной стоимости
(фактической себестоимости материально-производственных запасов,
первоначальной стоимости финансовых вложений и др.).
При этом стоимость имущества, отраженного в передаточном акте или
разделительном балансе, должна совпадать с данными, приведенными в
приложениях (описях, расшифровках) к передаточному акту или
разделительному балансу в соответствующей стоимостной оценке.
При оценке передаваемого в ходе реорганизации имущества по
решению (договору) учредителей по остаточной стоимости (фактической
себестоимости материально-производственных запасов, первоначальной
стоимости финансовых вложений) отражение в передаточном акте
реорганизуемой организации передаваемого имущества производится в сумме,
которая приведена по соответствующим числовым показателям в