25
Стоит пояснить, что синергетический эффект - совокупный результат,
преимущество от совместной деятельности нескольких предприятий, а также
дополнительная стоимость, появляющаяся в результате объединения,
характеризуется уравнением 2 + 2 = 5.
К авторам, выделяющим синергию, как основной мотив слияния и
поглощения относятся Тихомиров Д.В., Игнатишин Ю.В., Владимирова И.Г.
Эффективный менеджмент может существенно повысить стоимость
компании. Как и синергия, такой аппарат управления ведет к росту бизнеса.
К авторам, выделяющим эффективный менеджмент как мотив,
относятся Зайнуллина М.Р., Гохан П., Савчук С.В., Ван Хорн Дж.К.
Также можно выделить такую группу как личные мотивы менеджеров.
Суть заключается в том, что менеджеры склонны к чрезмерному риску и
большим амбициям, что приводит к ошибочному предположению о слиянии и
поглощении. Авторами, выделившими данные мотивы, являются Зайнуллина
М.Р., Тихомиров Д.В., Владимирова И.Г., Ван Хорн Дж.К.
Подводя итог данного раздела, стоит отметить, что лидирующим
мотивом является мотив синергии. Все вышеуказанные авторы в той или иной
степени рассматривали синергетический эффект как мотив слияния и
поглощения. Основой некоторых подходов являлась синергетическая теория
слияния и поглощения.
2.2. Мировой опыт и российские особенности слияний и поглощений
компаний
Успешное развитие европейской интеграции – это во многом заслуга
прочного правового фундамента ЕС.
Европейское право основано на базовых принципах, центральное место
среди которых занимают цели и задачи интеграции: содействие гармоничному
экономическому развитию, сбалансированному росту, повышению уровня и
качества жизни граждан. Эти принципы прослеживаются на примере
конкурентного права. Во-первых, это взаимодополняемость права Сообщества
и национального права. Сделки слияний и поглощений, имеющие значение в
26
масштабах всего Сообщества, подлежат одобрению на наднациональном
уровне, в то время как небольшие сделки рассматриваются национальными
органами. Принцип автономности европейского права гарантирует его
единообразное применение на всей территории Сообщества.
1
Из этого следует,
что конкурентная право ЕС применимо ко всем странам-членам Европейского
Союза в равной степени.
Конкурентное право ЕС формировалось на протяжении десятилетий, и
его основные принципы были заложены еще договорами о создании
Европейского Объединения Угля и Стали и Европейского Экономического
Сообщества.
В Римском договоре о создании Европейского Экономического
Сообщества были сформулированы основные нормы европейской
антимонопольной политики, согласно которым в задачи и компетенцию
институтов Сообщества входит обеспечение равных условий конкуренции на
создаваемом общем рынке. Также по мере необходимости принимаются
директивы с целью координации норм законодательства стран Европейского
Союза. Другой способ формирования права компаний основывался на
заключении международных конвенций: государства-члены вступают по мере
необходимости в переговоры, чтобы урегулировать существующие проблемы.
Что касается концентрации производства, то есть слияний и поглощений
предприятий, то в 1966 г. были приняты документы, в которых давалось
определение крупных слияний, ставящих под угрозу «свободную»
конкуренцию. Важную роль в поддержании конкуренции играл Суд ЕС,
который рассматривал иски комиссии против компаний или же компаний
против комиссии.
В Договоре о Европейском Союзе 1992 г. говорилось следующее:
«Злоупотребление одним или несколькими предприятиями своим
доминирующим положением на общем рынке или на существенной его части
1
Европейский союз. Справочник. / Под ред. О.В. Буториной, Ю.А. Борко, И.Д. Иванова. –
М.: «Деловая литература», 2013 – С. 98-99
27
запрещается как несовместимое с принципами общего рынка в той мере, в
какой от него может пострадать торговля между государствами-членами.»
Европейская комиссия получила контроль по регулированию сделок
слияний и поглощений в 1989 г., когда был принят регламент № 4064/89 по
контролю за слияниями компаний.
1
Введение в силу этого закона
рассматривалось как одна из мер, необходимых для развития единого
интегрированного рынка, общего рынка Европейского Союза.
Европейская комиссия – это главный орган, отвечающий за реализацию
конкурентной политики ЕС. Она контролирует соблюдение правил честной
конкуренции в государствах-членах и обеспечивает устранение возникающих
нарушений. Европейская комиссия – исполнительный орган, который при
содействии Суда ЕС совершенствует правила конкуренции.
2
В 2001 г. государства-члены ЕС задумались о более значимом пересмотре
законодательства в области слияний и поглощений. Необходим был единый
инструмент для осуществления контроля над всеми осуществляемыми
сделками слияний и поглощений в условиях их воздействия на конкурентную
среду в пределах Европейского Союза. Так, в 2004 г. вступил в силу Регламент
Совета (ЕС) № 139/2004 о контроле за концентрацией предприятий (Регламент
ЕС о слияниях). Положения данного регламента применимы к тем сделкам,
участниками которых становятся более одного государства-члена, и которые
имеют значение в масштабах всего сообщества.
3
Исключительной компетенцией применять данный регламент наделена
Европейская комиссия. В рамках Комиссии была создана Генеральная дирекция
по конкуренции в этих целях.
Процедура контроля за сделками слияний и поглощений осуществляется
в несколько этапов. Прежде чем официально представить сделку на
1
Калашников Г.О. Слияние и поглощение компаний по праву Европейского Союза. – М.
:Международные отношения, 2014. – С .154-156
2
Европейская интеграция: учебник. / Под ред. О.В. Буториной. – М.: Издательский Дом
«Деловая литература», 2013. – С. 333
3
Калашников Г.О. Слияние и поглощение компаний по праву Европейского Союза. – М.
:Международные отношения, 2013. – С. 63
28
рассмотрение Комиссии, ее неформально обсуждают участники и Генеральная
дирекция по конкуренции. Предварительное обсуждение придает всей
процедуре гибкость, так как позволяет заблаговременно собрать необходимую
информацию для принятия решения.
Сделка должна быть представлена на рассмотрение Европейской
комиссии в том случае, если оборот компании превышает определенный порог.
Либо местные антимонопольные органы могут рассмотреть сделку, если оборот
компании не достигает определенного порогового уровня. Данные правила
применимы ко всем сделкам независимо от того, где находится штаб квартира
компании или где расположено ее основное производство. Это вызвано тем, что
компании, расположенные за пределами Европейского Союза, могут влиять на
рынки ЕС, если они осуществляют деятельность на территории Сообщества.
Таким образом, компании со значительными доходами внутри ЕС должны
получить одобрение Комиссии для проведения сделки.
Сделки, подлежащие уведомлению рассматриваются комиссией в два
этапа. Необходимо отметить, что сроки рассмотрения сделок строго
ограничены регламентом. На первом этапе, который длится 25 дней,
исследуется воздействие сделки на конкурентную среду. По завершении
первого этапа должно быть выяснено, возможна ли сделка без специальных
условии или лишь при их соблюдении.
1
Обычно рассмотрение дел завершается
на первом этапе. Если же есть необходимость в более детальном
расследовании, Комиссия направляет сделку на второй этап рассмотрения,
который длится еще 90 дней.
Все сделки слияний и поглощений, направленные на рассмотрение
Европейской комиссии, исследуются на предмет нарушения «справедливой»
конкуренции. Отличительной чертой регламента № 139/2004 является тот факт,
что особая роль отведена экономическому анализу. Так, в содержание
1
Пахомова Н.В. Регулирование сделок слияний и поглощений в США и ЕС: экономико-
правовые рамки, современные тенденции, уроки для России. //Вестн. С.-петерб. ун-та. Сер.,
2015. – №. 5. – С. 68
29
регламента внесен специальный тест, согласно которому вводится запрет на
сделки по слияниям, существенно подрывающие «справедливую»
конкуренцию. Для оценки степени монополизации отрасли используется
индекс Херфиндаля – Хиршмана. Он является мерой концентрации отрасли и
вычисляется как сумма квадратов долей рынка всех фирм данной отрасли.
Также определены количественные параметры крупных слияний: совокупный
годовой оборот на мировом рынке более 5 млрд. евро или годовой оборот на
рынке ЕС – более 250 млн. евро.
1
Необходимо отметить, что помимо рыночной доли оценивается
множество других факторов. Анализируется, насколько различается продукция
сливающихся компаний, есть ли на данном конкретном рынке резервные
производительные мощности, существуют ли указания на то, что
приобретаемая фирма являлась двигателем конкуренции и так далее. Основной
целью такого детального исследования является прогноз последствий сделки,
ее воздействия на конкуренцию: опасность появления барьеров входа на рынок
для новых компаний, воздействие на цены, разнообразие товаров и услуг и
стимул к инновации. Причем особое внимание уделяется горизонтальным
слияниям и поглощениям.
В случае если нарушений не обнаруживается, сделка одобряется
Комиссией. Если нарушения обнаружены, и компания не берет на себя
обязательств по устранению нарушений, сделка должна быть запрещена с
целью защиты интересов других компаний отрасли и покупателей от
завышенных цен и ограниченного выбора товаров и услуг. Сделка оценивается
как существенно подрывающая эффективную конкуренцию, если она создает
возможность для новой фирмы самостоятельно или совместно с другими
игроками рынка поднимать цены выше приносящего прибыль уровня, который
имел место до сделки. Возросшая и подрывающая эффективную конкуренцию
рыночная власть также может выражаться в снижении объема выпуска
1
Европейская интеграция: учебник / Под ред. О.В. Буториной. – М.: Издательский Дом
«Деловая литература», 2014. – C. 336
30
продукции, сокращении продуктовой линейки или ухудшении качества
продукции и в снижении инновации.
1
Европейская комиссия может также одобрить сделку условно. Если
комиссия пришла к выводу, что «справедливая» конкуренция ставится под
угрозу, сливающиеся компании могут взять на себя обязательства принять все
необходимые меры по устранению негативных последствий. Например,
компании могут обязаться продать часть совместного бизнеса или дать
разрешение другому игроку на рынке на использование технологий компании.
Тогда, в случае если комиссия удовлетворена и считает, что обязательства,
принятые на себя компанией, сохранят конкуренцию на рынке, защищая
интересы покупателей, она выдает условное разрешение на проведение сделки.
Впоследствии комиссия контролирует, исполняют ли сливающиеся компания
обязательства, и имеет право вмешаться, если этого не происходит.
2
Так, например, в сентября 2012 г. Европейская комиссия одобрила
приобретение EMI компанией Universal Music Group при строгом соблюдении
условий. Компания Universal обязалась продать значительную часть своих
активов, включая ведущие музыкальные лейблы, которым принадлежат права
на продажу каталогов известных исполнителей. Слияние двух крупнейших
звукозаписывающих компаний не могло не привлечь внимание Европейской
комиссии. Расследование Комиссии показало, что данная сделка без продажи
доли активов объединившейся компании создаст угрозу конкуренции на
территории ЕС. Укрупнение компании Universal позволит ей повысить цены, а
также создаст барьеры для входа на рынок других компаний. Тогда компания
Universal в ответ на возражения комиссии приняла решение о продаже
значительной части своих активов, причем их прибыльность составляет две
трети от всей доли прибыли компании на территории ЕС. В конце концов
1
Пахомова Н.В. Регулирование сделок слияний и поглощений в США и ЕС: экономико-
правовые рамки, современные тенденции, уроки для России. // Вестн. С.-петерб. ун-та. Сер.,
2015. – №. 5. – С. 69
2
Parisi J.J. A simple guide to the EC merger regulation of 2004 URL:
http://www.abanet.orgairtftrustsource 01-05 jan05_full_source.pdf. (Дата обращения 02.03.2017)
31
комиссия пришла к выводу, что конкуренция на рынке цифровой музыки на
территории Сообщества не ставится под угрозу и сделка не будет иметь
отрицательных последствий для потребителей.
Комиссия также имеет право налагать запрет на сделки слияний и
поглощений, произошедшие без уведомления, и применять меры по
восстановлению рыночной ситуации, предшествовавшей слиянию. В этом
случае Комиссия имеет право наказать предприятия в размере до 10% от их
ежегодного оборота.
1
Количество заблокированных сделок, как правило, составляет меньше 1%
от числа всех осуществляемых. С 1991 г. было предоставлено на рассмотрение
Комиссии 5 2017 уведомлений, из которых лишь 21 были заблокированы.
2
В 2008 г. были приняты Руководящие принципы по негоризонтальным
слияниям. Этот документ основан согласно принципам, установленным
Регламентом № 139/2004 и Руководящими принципами по горизонтальным
слияниям. Данный документ охватывает как вертикальные слияния и
поглощения, так и конгломеративные сделки.
3
Необходимо отметить, что
отрицательное воздействие на конкуренцию вертикальных сделок значительно
ниже, чем горизонтальных. Напротив, сделки по вертикальным слияниям
способны существенно повысить эффективность, так как способствуют
решению множества проблем. Подобные сделки, как отмечалось в первой
главе, ведут к сокращению транзакционных издержек, решают проблему
наценки монополиста. Тем не менее негоризонтальные слияния и поглощения
должны подлежать тщательному рассмотрению с позиции их воздействия на
конкурентную среду, возможность завоевания рыночной власти и занятия
новой фирмой доминирующего положения на рынке.
1
Кондратьева Н.Б. Конкуренция в ЕС: экономика, политика, право. – М.: Рус. сувенир, 2014.
– С. 22
2
Статистика на сайте Европейской комиссии URL:
http://ec.europa.eu/competition/mergers/statistics.pdf. (Дата обращения 02.03.2017)
3
Пахомова Н.В. Регулирование сделок слияний и поглощений в США и ЕС: экономико-
правовые рамки, современные тенденции, уроки для России. // Вестн. С.-петерб. ун-та. Сер.,
2015. – № 5. – С. 68
32
Любое решение Комиссии может быть обжаловано в Суде первой
инстанции с возможной апелляцией к Суду ЕС. Суд ЕС исполняет роль арбитра
в спорах между Сообществом и странами-членами ЕС. Причем его решения не
могут быть оспорены и подлежат обязательному исполнению.
1
Так, в 2006 г. Суд ЕС аннулировал решение комиссии по делу компаний
Sony и BMG после того, как Европейская ассоциация независимых
музыкальных лейблов (IMPALA) обжаловала решение Европейской комиссии,
объявив, что Комиссия в недостаточной степени проанализировала последствия
слияния Sony и Bertelsmann и что альянс этих компаний нарушает правила
свободной конкуренции и затрудняет выход на рынок для других игроков
отрасли.
Таким образом, необходимо отметить, что в рамках Европейского Союза
был создан эффективный и жестко регламентированный инструмент,
регулирующий сделки слияний и поглощений. Он обеспечивает прозрачность
как системы контроля за слияниями и поглощениями, так и бизнеса. Кроме
того, наднациональный характер конкурентного права ЕС гарантирует его
единообразное применение на всей территории Сообщества и способствует
независимости процесса принятия решений. В конечном счете Комиссии
удается поддерживать «справедливую» конкуренцию и предотвращать
появление монополий, блокируя очень небольшой процент от числа всех
сделок.
Российский рынок слияний и поглощений в значительной степени
определяется участием в этом процессе государственных компаний. Особенно
существенна доля государственных корпораций в сверхкрупных сделках. В
2004-2006 гг. происходило заметное расширение масштабов госсектора через
поглощение компаний в ТЭК, в последующем сложился новый уровень
относительно стабильного соотношения между ними.
1
Европейский союз. Справочник. / Под ред. О.В. Буториной, Ю.А. Борко, И.Д. Иванова. –
М.: «Деловая литература», 2013. – C. 55
33
Отраслевая структура сделок с участием подконтрольных государству
корпораций представлена, прежде всего, тремя отраслями – нефтегазовая
отрасль, электроэнергетика и финансы. Все сверхкрупные сделки с участием
госкорпораций относятся только к этим трем отраслям. Изменения в отраслевой
структуре сверхкрупных сделок происходят только в кризисный период. За
исключением финансового сектора в процессе поглощения в подконтрольный
государству сектор переходит только ранее приватизированное имущество. В
отрасли, сформировавшиеся в постперестроечное время – торговля, услуги,
включая мобильную связь, информационные технологии – государственные
корпорации не входят – как по причине отсутствия интересов в развитии
данных направлений, так и в силу дефицита соответствующих ресурсов.
Изменение законодательно установленных возможностей Правительства
влиять на процессы вхождения иностранного капитала в российский бизнес
ограничит потребность в перераспределении собственности через механизмы
слияния и поглощения, и дальнейшее развитие участия государственных
корпораций в этом процессе пойдет как по пути совершенствования
корпоративной структуры,так и в результате реформирования подконтрольных
государству отраслей и сфер.
Консолидация капитала, укрупнение корпораций через процессы слияний
и поглощений шли, прежде всего, в отраслях, быстро растущих в условиях
благоприятной конъюнктуры мирового рынка (нефтегазовая, металлургия,
горнодобывающая), либо осваивающих ранее слаборазвитые сегменты
внутреннего рынка (финансы, телекоммуникации).
Государственные корпорации проявляют активность только в тех
отраслях, где их доля оставалась значительной после массовой приватизации и,
соответственно, сохраняются организационные и управленческие ресурсы для
осуществления экспансии (ТЭК, финансы, машиностроение).
В отраслях, требующих консолидации для формирования
конкурентоспособных производств, прежде всего в ряде подотраслей
машиностроения, необходимую работу по объединению, укрупнению бизнеса в
34
равной степени оказываются не в состоянии реализовать ни государственные,
ни частные корпорации.
До кризиса стратегические покупатели были вынуждены конкурировать и
зачастую проигрывать покупателям-финансистам, которые имели легкий
лоступ к крелитам и облалали большей устойчивостью к долговой нагрузке. С
ухудшением экономической ситуации в стране покупатели-финансисты
практически полностью ушли из бизнеса: их доля сократилась на 98%.
Остались только стратегические покупатели. Сделки слияний и поглощений
стали преимущественно нацеленными на синергию, проекты, специально
создавшиеся для раскрутки и последующей продажи, остались в прошлом
1
.
Другая «посткризисная» тенденция проведения сделок слияний и
поглощений на отечественном рынке обнаружилась в сокращении времени,
необходимого для осуществления сделки. В последние годы как в крупном, так
и в среднем сегменте бизнеса было традицией тщательно готовиться к
совершению сделок слияний и поглощений, однако кризис внес коррективы.
Если раньше и продавец, и покупатель имели достаточно времени для
подготовки и закрытия сделки, то теперь одним из главных факторов,
определяющих особенности совершения сделки, стала быстрота. На данный
момент довольно часто в качестве продавца того или иного предприятия
выступают холдинговые компании, обремененные многомиллионными
долгами.
В этих условиях они решают пожертвовать малым (одной из своих
компаний) ради спасения большего (всего холдинга). Однако зачастую
переговоры о продаже компании начинаются всего лишь за несколько недель, а
то и дней до выплаты неподъемных процентов по кредиту. Как следствие, в
подобных условиях продавец заинтересован как можно быстрее заключить
сделку и готов ради этого идти на уступки.
1
Лякин А.Н. Участие государственных корпораций в процессах слияний и поглощений. //
Вестник Санкт-Петербургского Университета, 2014. – № 4. – С. 54-55