55
глав
ных моме
нт
ах, можно объ
яс
нить те
ми отрас
ля
ми материального пр
а
ва,
кото
рые он
и призваны «обс
луж
ивать»»; предм
етом суде
бн
ой деятельности -
хар
ак
тером соответс
твующих отра
сл
ей материального пр
а
ва и регули
руе
мых
ими общ
ест
венных отнош
ений объясн
яет
ся существование, к
а
к общ
их пра
ви
л
гражданского судо
прои
зводства, та
к и ег
о специа
льн
ых норм, а равно из
ъя
тий
и
з эт
и
х правил.
Де
ле
ние пра
ва н
а частное и публичное пр
а
во (дуал
изм пра
в
а) объективно
ос
но
вано н
а против
оре
чии между ча
ст
ными и общ
им
и интересами, ко
то
рые
необх
одимо сбаланс
иров
ать; объясняется сущ
ест
вующей в то
й или и
н
ой стр
ане
ст
рукт
урой организо
ванн
ого общества, св
яз
ано с полити
чес
кой ситуацией в
стране, изм
ен
ение кото
рой вле
че
т изменение об
ъе
мов сф
ер част
но
го и
пуб
ли
чного пра
ва. Российский гра
жда
нский проц
есс ещ
е нуждается в
совершенствовании, в поиске и закреплении проц
ессу
ального реж
има,
сочета
юще
го необходимое соо
тно
шение част
ного и публи
чного в гражда
нском
процесс
уаль
ном праве и внешней фо
р
ме ег
о выраж
ен
ия - Кодексе
гра
жда
нского судопрои
зводства.
В Рос
сии прослеж
ивае
тся смешанный по
д
ход к кодифи
кац
ии частного
пр
а
ва, несм
отря н
а действие ед
ин
ого Гражда
нского коде
кс
а. Действительно, с
одной ст
ор
оны, в Рос
си
и нет Тор
го
вого коде
кса, нор
м
ы, регулирующие
предп
риним
ательские отнош
ения, вклю
че
ны в Гра
жда
нский код
екс, н
о, с
др
у
гой стор
оны, - нар
яд
у с Гра
жда
нским коде
ксом были прин
яты Семейный
ко
д
екс, Труд
овой код
ек
с, Жилищный ко
д
екс и некот
ор
ые иные ко
де
ксы,
содер
жащие нор
м
ы частного пр
а
ва, кото
рые, н
а наш вз
г
ляд, мог
ли б
ы
найтизак
реп
ление непосред
ственно в Гражда
нском коде
кс
е РФ.Та
к
им обра
зом,
росси
йск
ое частное пр
а
во про
шло тол
ьк
о первый э
т
апстанов
ления, ещ
е
остаются диск
усс
ионные вопр
осы о мес
те част
но
го права всистеме пр
а
ва,
прав
овой прир
од
е его стр
укт
урных подразд
елений, а так
жеадекв
атн
ой внешней
фо
р
ме ег
о выраж
ен
ия. Тем н
е мен
ее, ес
л
и в отн
ош
ении материа
льного
част
но
го права поя
ви
лась определ
енность: дейст
ву
ет единыйГ
К Р
Ф,
56
содер
жащ
ий нормы, рег
ули
рующие так
же предприним
атель
ские отношения, -
т
о в отнош
ен
ии гражданского проц
ессу
ального пра
ва разв
ит
ие пошло н
е та
к
последов
ател
ьно: правила гра
жда
нского судопрои
зводства разде
ле
ны между
дв
у
мя кодек
сами - ГП
К РФ и АПК Р
Ф, каж
дый и
з которых в свою оч
ер
едь
регламе
нтирует так
ж
е несвойственные и
м произв
одства п
о делам,
воз
ник
ающим и
з публи
чн
ых правоотношений.
Вну
тр
еннее един
ство и диффере
нциация гражда
нск
ого судопроизводства
опр
еде
ляются предм
етом и мето
дом гражда
нск
ого процессуального пр
а
ва ка
к
опреде
лен
ной системы н
о
рм пра
ва, регламен
тиру
ющих отношения,
воз
ник
ающие, складыв
ающиеся и развива
ющиеся в проц
ессе осущест
вле
ния
судебной дея
тел
ьности п
о рассмо
тре
нию и раз
ре
шению гражда
нских де
л. Речь,
в частности, и
д
ет:
- о лиц
а
х, участвующих в гражданском пр
оц
ессе, кр
уг кото
ры
х
определяется пре
дм
етом рассматр
иваемого гражда
нск
ого дела. В
процессуальном за
к
оне опреде
ляются прав
ил
а вступления л
и
ц в проц
ес
с,
объем п
р
ав и обязан
нос
тей каждого уча
ст
ника проц
есса. Кр
у
г прав и
обязанностей за
ви
сит о
т це
л
и участия л
и
ца в проц
ес
се, той проц
есс
уальной
функ
ции, кото
ро
е оно в процессе вып
ол
няет. Та
к, что
б
ы стать ст
ор
оной в
проц
ес
се и об
ла
дать соответс
твующими прав
ам
и и обяз
анн
остями, необх
одимо
бы
т
ь предполагаемым суб
ъе
ктом спор
ного материа
льн
ого правоотношения,
об
ла
дать правоспос
обностью (с
т.38 ГПК Р
Ф), что
бы ста
т
ь экспертом,
нео
бх
одимо обла
дать специа
льн
ыми знаниями (с
т.79 ГП
К Р
Ф).
Участник пр
оц
есса мож
ет совер
ша
ть только т
е дейс
твия, кото
ры
е ему
раз
ре
шает опреде
ленное, к не
му относя
щее
ся правило, т.е. де
йс
твия, кото
рые
ем
у необходимы д
л
я реали
зации сво
и
х прав и
л
и осущест
вления сво
и
х
обязанностей;
- о сроках и последовательности сов
ер
шения процесс
уальных дейс
тв
ий
каждым и
з участ
ников проц
ес
са. Законом уст
ано
влены сро
ки защ
ит
ы права,
57
рас
смо
трения гражда
нских де
л судами, обж
ало
вания и перес
мот
ра судебных
ак
т
ов и д
р.
Закон обя
зы
вает участ
ников проц
ес
са совершать в
с
е св
ои дейс
тв
ия в
опр
еде
ленной зако
ном последова
тельн
ости. Так, от
ве
тчик мож
ет заяв
ит
ь
встречный и
с
к в уж
е начатом пр
оц
ессе, т.е. пос
ле то
г
о, как про
изв
одство п
о
де
л
у возбуждено (с
т. 137 ГП
К Р
Ф);
- о дока
зате
льствах, и
х вид
а
х, допустимости, оц
е
нке, распред
елении
брем
ен
и доказывания. П
о гражда
нским дел
а
м каждая ст
ор
она дол
жна дока
за
ть
те обст
оят
ельства, н
а кото
ры
е она ссы
ла
ется ка
к н
а основания св
о
их
требо
ваний и возра
жений, ес
л
и иное н
е предусм
отрено федера
льн
ым законом
(с
т.56 ГП
К Р
Ф);
- о ст
ад
иях рассмо
трения гражда
нск
их дел и инстанциях пр
ов
ерки
суде
бных акт
о
в. Стадийное ра
зв
итие процесс
уальных правоот
ноше
ний
способствует после
дова
тельному и объект
ивн
ому установлению фак
тич
еских
обстоят
ельств де
л
а и пра
вил
ьному приме
нению зак
он
а.
Процессуальное пр
а
во опред
еляет стро
гу
ю последовательность
проц
есс
уальных ста
дий рассмо
тре
ния гражданского д
е
ла. Н
а каж
до
й стадии
ре
ша
ются св
ои зад
ач
и: на ст
а
дии возбуж
дения де
л
а - предъявляется и
с
к и
приним
ает
ся исковое зая
вл
ение, ес
ли дл
я этого е
с
ть необхо
димые основ
ан
ия;
на ст
а
дии подго
товки де
л
а к суд
еб
ному ра
збирател
ьст
ву - решаются и
н
ые
зад
ачи и т.д. Инстанци
онность судопрои
звод
ства определяется
стр
ук
туройсудоуст
ройства и обеспе
чивает конт
ро
ль вышестоящих су
д
ов з
а
законн
ост
ьюи обос
нова
нностью суде
бных акт
о
в, принятых ниж
ест
оящими
суд
ами.
Дифференциация гра
жда
нского су
допроизв
одс
тва определяется т
е
м, чт
о
к веде
нию су
д
а отнесены разн
ооб
разные катег
ории гражда
нск
их дел (ч. 1ст.22
Г
П
К Р
Ф). Разноо
бра
зие материально-пра
во
вого харак
тера эт
и
х дел н
е мож
ет н
е
обусловить ра
зл
ичий в проце
ду
ре их рас
смо
трения. Од
ни де
л
арассматриваются
58
пу
т
ем разре
шения спо
р
а о пр
а
ве, дру
гие - пут
е
м проверкизак
он
ности акт
ов
государс
твен
ных органов, тр
е
тьи - пут
ем устано
вле
ния фактов, им
ею
щих
юридич
еское знач
ен
ие, хотя по
ря
док рассмо
трения вс
е
х гражданских д
е
л
подч
инен общ
и
м правилам гра
жда
нского судопрои
зводства. Общ
и
м для в
с
ех
гражда
нских де
л является и
х частноп
равовой хара
кт
ер, а осо
бен
ности
отдел
ьных катег
ор
ий гражданских д
е
л опреде
ляются содерж
ани
ем
частноправового сп
о
ра и специ
фик
ой интереса л
и
ц, обраща
ющихся к су
ду. Н
а
первичность мат
ери
ально-прав
овой прир
од
ы дел д
л
я опреде
ления спос
об
а их
про
изв
одства указыв
ается в больши
нстве раб
о
т, затрагивающих пр
об
лемы
процесс
уальных произв
одс
тв.
Таким об
ра
зом, предпо
сылкой диффере
нциа
ции гражданского
судо
прои
зводства явля
ются особен
нос
ти рассмотрения и разрешения
отд
ел
ьных катег
орий гражда
нск
их дел, ч
т
о отраж
ается в специал
изации но
р
м
гражданского проц
ессу
ального пра
ва, приспосо
блен
ных для эт
о
го.
Диффере
нциация гражда
нск
ого судопроизводства нео
бх
одима, одн
ако
опреде
ляю
щим началом гра
жда
нского судопрои
зводства явля
ет
ся то, ч
т
о
объед
иняет ег
о в ед
и
ное цел
ое - общ
и
е правила ис
ко
вого произв
одства,
состав
ляю
щие сердцевину сод
ер
жания гражда
нского судопрои
звод
ства.
Особенности рас
смо
трения отдел
ьных катег
ор
ий гражданских д
е
л – эт
о
опреде
ляе
мое начало гра
жда
нского судопрои
зводства, отраж
ающ
ее
особенности при
ме
нения общ
их пра
ви
л искового про
изв
одства к эт
и
м
категориям д
е
л.
В све
т
е такого по
дх
ода возни
кает воп
ро
с: насколько обо
сно
ванным
явля
ется получ
ивш
ее широкое расп
рост
ранение в нау
к
е гражданского пр
оц
есса
и в процесс
уальном законода
тель
стве деление гра
жда
нского судопрои
зводства
н
а виды: ис
ко
вое произв
одство, произв
одс
тво по де
л
ам, возник
ающим и
з
публичных прав
оот
ношений, осо
бое произв
одс
тво? По ука
за
нному вопр
осу
взгл
яд
ы ученых - проц
ессу
алистов раздел
ились.
59
Подводя ито
ги по данной главе, необходимо сказ
ать о то
м, что
несм
отря на вс
е изменения, внос
имые в законода
тельство, стоит
приз
нать, что в частности ГП
К и АП
К на данный момент все еще не
совершенныв части осмыс
ления единства процесс
уальных форм, об
а
процессуальных коде
кса являются акт
ами переходного пери
ода. В
предм
етах судебной деятел
ьности по разре
шению гражданских де
л и
арбитр
ажных дел н
е имеется как
их-либо принцип
иальных различий, а
потому спо
рен факт необход
имости двух коде
ксов: АПК Р
Ф и ГП
К РФ.
Родо
вое единство законода
тельства о судопрои
зводстве в суд
ах
общей юрисд
икции и арбитр
ажных судах дол
жно привести к созданию
един
ого гражданского процессу
ального кодекса, содерж
ащего раздел о
б
особенностях рассмо
трения споров, связа
нных с экономи
ческой, в то
м
числе предприним
ательской деятельностью.
Сущест
венным фактором, опреде
ляющим общий век
тор развития
национ
альных судебных сис
тем в раз
ных государствах, вклю
чая Россию,
явля
ется глобализация в
о всех е
е проявлениях. Росси
йская судебная
сист
ема при вс
ей ее уникал
ьности должна соответс
твовать
международным станд
артам правосудия, в частности докум
ентам Совета
Евр
опы, определяющим направ
ления и инстру
менты совершенствования
суде
бной системы в
о многих европе
йских государствах.
Так
им образом, несм
отря на опреде
ленные достижения
прово
димой судебной в России рефо
рмы, говорить о том, чт
о она
полно
стью завершена, преждев
ременно, также ка
к утверждать
отсут
ствие иных проб
лем гражданской юрисд
икции, требующих
реше
ния.
60
61
Глава 3. Соотно
шение гражда
нск
ого права и процесса
3.1. Акт
уа
льные проб
лемы гражда
нск
ого права и процесса
Сего
дня наиб
ол
ее распространены д
в
а осно
вных имущест
вен
ных права:
пр
а
во собстве
нности и пра
во аре
нд
ы. Зем
л
я в Ро
с
сии н
а 90% государственная,
ко
то
рую госуда
рство предл
ага
ет взять в аренду.
Однако общеиз
вестно, чт
о между собс
тве
нностью и арен
до
й есть и
н
ые
вещ
ные пра
в
а, много ст
ол
етий существуюшие в Евр
опе. Эт
и права д
а
ют
гара
нтии боль
ше, чем аре
нд
атору, н
о мень
ше, чем соб
ств
еннику.
Сегодня ра
зв
итый обо
рот треб
уе
т других инс
ти
тутов, кото
рые
невоз
мож
но вместить в существующие ра
м
ки. Юри
сты, учивш
ие
ся в сов
ет
ское
вре
мя, прив
ык
ли к т
о
му, чт
о вс
ё построено во
к
руг пра
ва собстве
нно
сти.
Однако вещ
ным правам н
е уделяется долн
ого внимания.О
н
и бы
ли н
е нужны,
т
а
к ка
к связ
ан
ы с н
е существ
овавшей тог
д
а частной собс
тве
нностью н
а зем
л
ю.
Но ст
ра
нно бы
ло б
ы оставить э
т
о бе
з измен
ен
ия в сег
одн
яшних реал
иях.
Поэт
ом
у целесообразно вв
е
сти нов
ые вещ
ны
е права, д
л
я че
го необх
оди
мо
взять кла
сси
ческие констр
укции п
о вещному пр
а
ву. Он
и дол
жн
ы
удовлетворять би
з
нес.
Вер
хо
вным собстве
нником зем
л
и в Ан
г
лии д
о си
х пор яв
ля
ется кор
она, в
Соедин
енных Шта
та
х Америки – штат. Можно им
е
ть тит
улы («эсте
йт
ы»),
причем и
х опреде
ленный наб
о
р: freeholdestate – самый «си
ль
ный»,
leaseholdestate – эт
о, п
о существу, нас
лед
уемое влад
ение. Ес
т
ь еще
разн
ови
дности — буду
щие пра
в
а и т
а
к дал
ее.
Н
а самом д
е
ле сист
ема вещ
ны
х прав н
а европе
йском конти
нен
те – это
пр
од
укт пандект
истики кон
ц
а XVIII – начала XIX ве
к
ов. Он
а, в
о-первых,
пр
о
ще и продум
анн
ее английской, в
о-вто
рых, он
а нам бл
и
же истори
чески и
62
генети
чески. В-трет
ьих, он
а успешно ра
бо
тает в соврем
енном пра
в
е в
При
ба
лтике, Восто
чной Евр
оп
е.
В герма
нском пра
в
е есть мн
о
го констр
укций, кото
ры
е могут б
ы
ть
приме
нены и у на
с. Например, т
а
м до
м – эт
о не в
е
щь, а соста
вн
ая часть
зем
ел
ьного учас
тка. До с
и
х по
р сущес
тву
ет вопрос, собс
тве
нником че
го м
ы
становимся, прив
ати
зировав квар
тиру? На
ш пол – д
л
я ко
го-т
о потолок.
След
ова
тельно на
ш пото
ло
к – чей-т
о по
л. В сте
нах ид
у
т общие тр
у
бы.
Получ
ается, чт
о собственник п
о сути – соб
ств
енник возд
уха.
Некоторые ве
щ
ные пра
ва и
з тех, ко
то
рые имею
тся сего
дн
я в
евр
опе
йском пра
ве, бы
л
и бы по
ле
зны дл
я бизн
ес
а. Пример, ве
щ
ные выд
ачи. И
х
введение расс
матр
ивалось пер
ед револ
юци
ей 1917 года.Вме
сто зал
ог
а земли
вв
од
ится обязан
ность поставл
я
тьежег
одно час
т
ь урожая и
л
и, дав
ать во
д
у,
электроэнергию.
В действ
ующ
ем Кодексе е
с
ть оши
бки, кото
ры
е необходимо исп
ра
вить в
нов
о
й редакции. Са
м
ый прос
той при
ме
р – виндик
а
ция в сфе
р
е вещных п
р
ав.
П
о су
т
и, были переписаны но
р
мы Гражда
нского коде
кс
а 1964 года, ос
та
вили
прав
ило о то
м, чт
о виндицировать мо
ж
но «имуще
ство», ка
к там б
ы
ло
сформул
ировано. В резул
ьтате у на
с появи
ли
сь экзотические в
е
щи. Напр
имер,
винди
кац
ия ценных бу
м
аг. Вме
сто не
е должны б
ы
ть специа
льные фор
м
ы
защиты. Кр
о
ме это
го, в разд
еле о вещ
ных пра
ва
х везде сл
о
во «имуще
ство»
дол
жн
о быть за
ме
нено н
а «ве
щ
ь».
Пр
и создании де
й
ствующ
его Гражда
нск
ого кодекса н
е было учт
ено, чт
о в
отн
ош
ении недвиж
имости дейст
ву
ет регистрационная си
ст
ема, поэт
ому
винди
кац
ия к н
е
й неприм
енима. Е
с
ли я запи
са
н в ре
ес
тре собстве
нником
недвиж
имо
сти, а вл
ад
еет е
ю дру
го
е лицо, ка
к
ая мож
ет бы
т
ь виндикация? Э
т
о
сп
ор о зап
иси. А ес
ли я н
е запи
са
н в ре
ес
тре, т
о пра
в
а у м
е
ня не
т и предъя
влять
виндика
цион
ный иск я не м
о
гу. Эт
а проб
ле
ма во мн
о
гом проист
екает и
з
63
недостатков ве
де
ния госре
естра и деятел
ьности тогда
шн
их частных
нот
ар
иусов.
Возь
ме
м обратную си
ту
ацию: недвиж
имость зарегист
риро
вана на
добр
осов
естного приобре
тателя, а в
ы счит
ае
те ее св
о
ей. Ка
к тог
д
а вернуть е
е
се
бе? Ве
д
ь это т
о
же ста
рая проб
ле
ма. Когда разр
аба
тывали Гражда
нский
код
ек
с, надо б
ы
ло пря
мо напи
са
ть, что от
к
аз в удовлет
воре
нии
виндикационного и
с
ка дол
жен вес
т
и к возн
икн
овению пра
ва собстве
нно
сти у
добр
осов
естного приобре
тателя. Чело
век вс
ю жизнь ко
п
ил ден
ьги, куп
и
л
квартиру, с семьей т
у
да въе
хал, а пот
ом наход
ит
ся хозяин, вы
ше
дший и
з
сумасш
едш
его дома. О
н треб
ует квар
ти
ру обратно – е
е прод
ала ма
т
ь-пьяница,
ко
то
рая теп
ерь уме
рл
а. Прокурор пре
дъя
вляет ис
к в ег
о интер
ес
ах, ему
кв
ар
тиру возвр
ащают. Чт
о делать пок
уп
ателю? Быв
шая квар
ти
ра несколько р
а
з
уж
е перепр
ода
на. Денег н
е верн
уть.
Реестр до
л
жен содер
жать достов
ерн
ую информацию, ин
а
че в не
м нет
ни
ка
кого смы
сла. Ров
н
о так ж
е, ка
к и в реес
тр
е юридических л
и
ц, кото
рый у
на
с формир
ует
ся со с
л
ов заяви
телей.
Возм
ож
но, стоит при
вл
екать регист
ратора и госуда
рство к реал
ьной
ответств
енно
сти за недо
сто
верную инфор
мацию.
На
д
о все-т
а
ки, что
бы регист
рат
ор проверял зак
он
ность сде
лки, и тог
да
рее
ст
р будет дос
тов
ерным. В отнош
ен
ии недвижимости, по
ня
тно, быст
рый
перех
одн
ый период нев
оз
можен.
Защи
ти
т ли уча
ст
ников обор
ота обязат
ель
ное нотариальное
удос
тов
ерение сде
лок с недвижи
мостью, ес
л
и его зако
нод
ательно вве
сти?
Насто
ящ
ий нотариат — сер
ье
зная прег
рада н
а пути злоу
потр
еблений, и м
ы к
н
е
му посте
пенно перех
од
им. Возвращая нот
ари
альное удостов
ерение сде
ло
к с
недв
ижи
мостью, нуж
но опаса
ть
ся, что нот
ар
иусы буд
ут бра
т
ь высокие
по
шл
ины з
а так
о
е удостоверение.
64
С древн
ейш
их времен л
ю
ди созд
ают нор
м
ы права, рег
ули
рующие
общест
венные отнош
ен
ия. Развитое пр
а
во явля
ется зало
го
м благополучия
об
ще
ства. Одн
ако дл
я сохранения пра
воп
орядка недост
аточно одн
ог
о лишь
зак
реп
ления общеобяз
ательных пра
ви
л поведения. Нео
бх
одимы орг
аны,
приво
дящ
ие общественную жи
з
нь в соотве
тст
вие с пр
а
вом. Одн
им и
з таких
ор
га
нов явля
ется су
д.
В др
ев
нее вре
мя ро
л
ь судьи ча
с
то испол
няли наро
дн
ые правители, н
о он
и
н
е были сп
ос
обны самосто
ятельно рассмат
рив
ать все д
е
ла. Поэт
ому
самод
ерж
цы поручали св
о
им прибли
женным разре
ша
ть споры о
т и
х име
н
и.
В др
у
гих ж
е госуда
рст
вах эту фу
нк
цию испол
няло наро
дн
ое собрание,
ко
то
рое с
о врем
ен
ем учредило отд
ел
ьные су
ды. Так
и
м образом, пос
те
пенно в
некот
ор
ых странах сфор
мир
овалась специализ
ированная сист
ем
а органов
отп
рав
ления право
судия, и разви
лась суде
бн
ая власть. Ка
ж
дая вет
вь вла
ст
и, в
час
тн
ости, суде
бная необх
оди
ма для уст
ано
вления и охр
ан
ы правопорядка. В
странах англ
осак
сонской прав
овой сем
ь
и судьи н
е тол
ько разре
ша
ют споры п
о
суще
ству, н
о и со
зд
ают нор
мы пра
в
а. М.Н. Марченко по
ла
гает, чт
о суде
бн
ое
правотворчество в определенной фо
р
ме сущес
твует и в стра
на
х романо-
гер
ма
нской прав
овой сем
ь
и, вопреки распр
остр
аненному мне
нию о
недопус
тимости отнес
ен
ия судебного пре
це
дента к источ
ник
ам права
Рос
сии.
50
В соот
вет
ствии с Консти
туц
ией РФ, су
де
бная вла
сть осущест
вляе
тся
посредством конс
титу
ционного, гражда
нского, администр
атив
ного и
уголо
вного судопрои
звод
ства. Судопроизводство – э
т
о мет
од осущест
вле
ния
судебной вл
а
сти. В свя
з
и с э
т
им дан
ной проб
ле
ме придают бо
ль
шое знач
ение.
50
Марченко М.Н.. Судебное правотворчество и судейское право. - "Проспект".. 2011,
с.76