24
искусственно сужать как юридическое понимание тайны, так и основание
уголовной ответственности за несанкционированный доступ к ней, тем более
Закон прямо говорит о таком деянии, как незаконное получение сведений,
составляющих коммерческую или банковскую тайну, что отнюдь не
тождественно разглашению таких сведений. Так как указание на тайну
содержится в самых разных статьях Особенной части УК РФ, то видовая
классификация тайны логически проистекает из определения
непосредственных объектов тех преступлений, которые посягают на ту или
иную тайну. Уголовная ответственность по УК РФ 1996 года может
наступить за совершение следующих противоправных действий в отношении
охраняемых законом сведений, составляющих ту или иную тайну:
разглашение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или
семейную тайну (ст. 137); нарушение тайны переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 138); нарушение
тайны голосования (ст. 142); разглашение тайны усыновления (удочерения)
(ст. 155); незаконные получение и разглашение сведений, составляющих
коммерческую или банковскую тайну (ст. 183); государственную измену (ст.
275); шпионаж (ст. 276); разглашение государственной тайны (ст. 283);
утрату документов, составляющих государственную тайну (ст. 284).
Таким образом, учитывая вышеуказанные признаки, тайну в уголовном
праве можно определить как сведения (информацию), доступ к которым
запрещен или ограничен в соответствии с требованиями действующего
федерального законодательства, и за несанкционированное нарушение
конфиденциальности которых установлена уголовная ответственность.
Ведущей в теории права является позиция, согласно которой под
предметом преступления понимаются: вещь, в связи с которой или по поводу
которой совершается преступление; при этом вред причиняется не предмету,
а объекту преступления - предмет преступления не терпит никакого вреда;
1. Вещь материального мира, воздействуя на которую, субъект
причиняет вред объекту преступления;
25
2. Конкретный материальный объект, в котором проявляются
определенные свойства общественных отношений (объекта преступления),
путем воздействия на который причиняется вред в сфере этих общественных
отношений.
Изучение конструктивных признаков составов преступлений,
предусмотренных ст. 183 УК РФ, показывает, что их предметом являются
сведения, составляющие коммерческую, налоговую и банковскую тайну.
Аналогичного мнения придерживается большое число ученых. С точки
зренияопределения понятия сведений, составляющих коммерческую,
налоговую и банковскую тайну, как вида конфиденциальной информации,
существенное значение имеет Федеральный закон от 27 июля 2006 № 149-ФЗ
«Об информации, информационных технологиях и о защите информации»
1
.
Так в соответствии с указанным законом информация в зависимости от
порядка ее предоставления или распространения подразделяется на:
информацию, свободно распространяемую; информацию, предоставляемую
по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях;
информацию, которая в соответствии с федеральными законами подлежит
предоставлению или распространению; информацию, распространение
которой в Российской Федерации ограничивается или запрещается. В
соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 06.03.1997
№188 «Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера»
2
выделяется шесть видов конфиденциальной информации:
1) Сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни
гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные
данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в
1
Коржанский Н.И. Объект и предмет уголовно- правовой охраны. - М., 1980. - С. 103.
2
Указ Президента Российской Федерации от 6 марта 1997 г. № 188 "Об утверждении
Перечня сведений конфиденциального характера" (Собрание законодательства Российской
Федерации, 1997, N 10, ст. 1127; 2005, N 39, ст. 3925; 2015, N 29, ст. 4473)
26
средствах массовой информации в установленных федеральными законами
случаях;
2) Сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, а
также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты, и
другими нормативными правовыми актами Российской Федерации;
3) Служебные сведения, доступ к которым ограничен органами
государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской
Федерации и федеральными законами (служебная тайна);
Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к
которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и
федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна
переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных
или иных сообщений и так далее);
1) Сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к
которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской
Федерации и федеральными законами (коммерческая тайна);
2) Сведения о сущности изобретения, полезной модели или
промышленного образца до официальной публикации информации о них.
На наш взгляд по перечисленным сведениям должен быть установлен
гриф секретности.
Уголовный закон не раскрывает перечня сведений, которые относятся к
конфиденциальной информации. Диспозиция нормы, закрепленной в ст. 183
УК РФ носит бланкетный характер и отсылает к нормам иного действующего
законодательства.
Первоначально понятие коммерческой тайны дано в ст. 139
Гражданского кодекса РФ (Часть I) как информации, которая «имеет
действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу
неизвестности ее третьим лицам», к такой информации «нет свободного
доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к
охране ее конфиденциальности». При этом «сведения, которые не могут
27
составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и
иными правовыми актами»
1
. Однако в указанной статье коммерческая тайна
поставлена в один ряд со служебной тайной, что значительно затрудняет
определение объекта правового регулирования и практику правоприменения
(в том числе и уголовного) в этой области.
В соответствии с действующей нормативной базой, к сведениям,
которые не могут составлять коммерческую тайну, относятся:
- учредительные документы (решение о создании предприятия или
договор учредителей) и Устав;
-документы, дающие право заниматься предпринимательской
деятельностью (регистрационные удостоверения, лицензии, патенты);
- сведения по установленным формам отчетности о финансово-
хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки
правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей
в государственную бюджетную систему России;
- документы о платежеспособности;
- сведения о численности, составе работающих, их заработной
плате и условиях труда, а также о наличии свободных мест;
- документы об уплате налогов и обязательных платежей;
- сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении
антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий
труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а
также других нарушениях законодательства РФ и размерах причиненного
при этом ущерба;
- сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах,
малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях
и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.
Таким образом, хозяйствующий субъект не ограничен в других действиях,
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая).30 ноября 1994 года № 51- ФЗ.
Консультант Плюс (дата обращения 25.12.2019
28
т.е. может по своему усмотрению устанавливать, какие сведения составляют
его коммерческую тайну.
Что же касается «конкуренции» коммерческой и государственной
тайны, то приоритет последней обусловлен, видимо, публичными
интересами государства. Такое преимущество в установлении правового
режима тех или иных сведений настолько очевидно, что, на наш взгляд, не
требует специального разъяснения. К информации отсутствует свободный
доступ на законном основании, а обладатель информации принимает меры к
охране ее конфиденциальности. Однако в самом гражданском
законодательстве не указано, что надо понимать под таким «законным
доступом». Видимо, отсутствие свободного доступа означает, что владелец
информации сам устанавливает режим доступа к ней; форму фиксации лиц,
получающих эти сведения; перечень лиц, имеющих такой доступ и т.д. В
теории гражданского и уголовного права выдвинута позиция, что
устанавливать особый режим доступа к информации, обладающей реальной
или потенциальной коммерческой ценностью, может только ее собственник
1
.
Однако данное утверждение противоречит ст. 139 ГК РФ, где говорится не о
собственнике, а об «обладателе» коммерческой тайны
2
. А таким обладателем
может быть любое лицо, которому уступлено право на информацию (или
часть такого права) всоответствии с гражданско-правовым договором.
Следовательно, устанавливать в той или иной мере особый режим доступа к
сведениям, составляющим коммерческую тайну, может не только их
собственник, но и законный обладатель. В законодательстве РФ сегодня нет
исчерпывающего перечня основных объектов коммерческой тайны. Поэтому
мы попытаемся определить, сведения, какого характера могут быть отнесены
к коммерческой тайне. Так, в ст. 10 Закона РФ «О конкуренции и
1
Артемов В. В. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих
коммерческую, налоговую или банковскую тайну, в уголовном праве России: дис. ... канд.
юрид. наук. М., 2011. С.21.
2
Гражданский кодекс РФ ч.1 . (действующая редакция от 18.07.2019) (с изменениями и
дополнениями, вступившими в силу с 01.10.2019). Консультант Плюс (дата обращения
15.12.2019).
29
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22
марта 1991 года (в редакции Федерального Закона РФ от 25 мая 1995 года)
1
в
качестве коммерческой тайны расценивает «научно-техническую,
производственную или торговую информацию». Далее, примерами
содержания коммерческой тайны являются технологии космической
деятельности; содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней
бухгалтерской отчетности. Наконец, к коммерческой тайне относится
«геологическая, геофизическая, геохимическая и иная информация, данные
по ее интерпретации и производственные данные, а также образцы горных
пород», принадлежащие на праве собственности и т.д. Таким образом,
обладателями коммерческой тайны являются физические (независимо от
гражданства) и юридические лица (коммерческие и некоммерческие
организации), занимающиеся предпринимательской деятельностью и
имеющие монопольное право на информацию, составляющую для них
коммерческую тайну. Так как предпринимательская деятельность может
носить самый разнообразный характер, то исчерпывающий предметный
перечень содержания сведений, составляющих коммерческую тайну,
является открытым. В настоящее время ФЗ РФ от 29.07. 2004 г. № 98 (в ред.
от 18.04.2018 г.) «О коммерческой тайне»
2
на наш взгляд, представляет собой
удачную попытку единой регламентации коммерческой тайны в РФ. Так в ст.
3 п.1 указано, что «коммерческая тайна - это режим конфиденциальности
информации, позволяющий ее обладателю при существующих или
возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных
расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить
1
Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 25.05.1995) "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках". Консультант Плюс (дата обращения
25.12.2019)
2
Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне"(в ред. от
18.04.2018 г.). Текст Федерального закона опубликован в Собрании законодательства
Российской Федерации от 9 августа 2004 г. N 32 ст. 3283, в "Российской газете" от 5 августа
2004 г. N 166.
30
иную коммерческую выгоду. Таким образом, коммерческой тайной
признается научно-техническая, коммерческая, организационная или иная
используемая в предпринимательской деятельности информация, которая:
а) обладает реальной или потенциальной экономической ценностью в
силу того, что она не является общеизвестной и не может быть легко
получена законным образом другими лицами, которые могли бы получить
экономическую выгоду от ее разглашения или использования, и является
предметом адекватных обстоятельств правовых, организационных,
технических и иных мер по охране информации (режим коммерческой
тайны);
б) секреты производства (ноу-хау) это охраняемые в режиме
коммерческой тайны результаты творческой деятельности, которые могут
быть переданы другому лицу и использованы ими на законном основании, в
том числе: неопубликованные научно- технические результаты, технические
решения, методы, способы использования технологических процессов и
устройств, которые не обеспечены патентной защитой по законодательству
или по усмотрению лица, обладающего такой информацией на законном
основании;
в) знания и опыт в области реализации продукции и услуг;
г) сведения о конъюнктуре рынка, результаты маркетинговых
исследований;
д) коммерческие, методические или организационно-управленческие
идеи и решения.
Таким образом, законодатель также посчитал, что
недокументированная информация (секреты производства; коммерческие,
методические и организационно-технические решения и пр.) может
составлять коммерческую тайну, если в отношении этой информации
обладателем ее будет введен режим коммерческой тайны. Также
законодателем в коммерческую тайну включена и интеллектуальная
собственность, в связи с тем, что она по своей природе имеет общие
31
признаки с конфиденциальной информацией, составляющей коммерческую
тайну.
Поэтому нельзя рассматривать информацию (в том числе и
конфиденциальную) в отрыве от интеллектуальной собственности.
Действительно, конфиденциальная информация, как и интеллектуальная
собственность, это отдельные нематериальные объекты, и на них
распространяются права, которые относятся к исключительным правам,
которыми, прежде всего, являются имущественные права на использование
данных нематериальных объектов (что закреплено в Стокгольмской
Конвенции, учредившей Всемирную организацию интеллектуальной
собственности от 14 июля 1967 года и Законе РФ от 09.07.1993 N 5351-1 ред.
от 20.07.2004) «Об авторском праве и смежных правах»
1
. Отметим, что
положения международного и национального права прямо указывают на
существование юридического определения понятия «интеллектуальная
собственность», хотя и отрицалась ранее некоторыми авторами. Правовая
охрана прав на коммерческую тайну возникает с момента установления
фактической монополии обладателя на информацию, составляющую для него
коммерческую тайну и действует бессрочно на весь период соблюдения этих
требований, предъявляемых к охраняемой тайне.
Обладатель - собственник либо законный обладатель коммерческой
тайны - имеет право:
1. Самостоятельно определять критерии отнесения сведений
(информации) к коммерческой тайне, срок действия и совокупность мер,
необходимых для обеспечения режима коммерческой тайны относительно
уже полученной и получаемой информации (включая постановку и снятие
грифа «Коммерческая тайна»), порядок доступа к коммерческой тайне,
выбор и использование средств и методов защиты, хранения и передачи
1
Конвенция, учреждающая Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности"
(Подписана в Стокгольме 14.07.1967, изменена 02.10.1979). Консультант Плюс (дата
обращения 25.12.2019);
32
информации, составляющей коммерческую тайну (за исключением случаев,
предусмотренных федеральным законом или договором).
2. Устанавливать, изменять и отменять режим коммерческой тайны
(если это не нарушает обязательств, принятых им на себя по договору).
Права на ноу-хау, как нетрадиционный объект интеллектуальной
собственности, на который не распространяются исключительные права,
должен охраняться в режиме коммерческой тайны.
Требовать обеспечения режима коммерческой тайны от лиц,
получивших доступ к коммерческой тайне на законных основаниях с целью
обеспечения своей фактической монополии на эту коммерческую тайну (в
т.ч. закрепление этих обязательств в лицензионных и иных договорах,
специальных соглашениях о конфиденциальности).
1. Допускать (прекращать допуск) лицо, состоящее в трудовых
отношениях (работника), с его согласия к коммерческой тайне на договорной
основе.
2. Требовать соблюдения режима коммерческой тайны лицами,
получившими доступ к коммерческой тайне в результате обстоятельств,
которые обладатель не мог предвидеть или предотвратить. При этом сторона,
взявшая на себя обязательство не разглашать коммерческую тайну, имеет
право на получение денежного вознаграждения от обладателя коммерческой
тайны.
3. Требовать защиты коммерческой тайны при ее получении на
законных основаниях должностными лицами в органах государственной
власти и органах местного самоуправления в режиме служебной тайны в
соответствии с законом, в течение всего срока ее правовой охраны.
4. Распоряжаться коммерческой тайной по своему усмотрению,
включая ее использование в собственном производстве, передачу другим
лицам на основании договоров, выдачу другим лицам лицензии на
использование коммерческой тайны в собственной сфере, а также иные
33
способы включения указанной конфиденциальной информации в
гражданский оборот.
5. Требовать от третьих лиц воздерживаться от незаконного доступа и
использования коммерческой тайны и привлечения лиц, виновных в
нарушении его прав и законных интересов, к ответственности (в том числе и
уголовной).
Таким образом, права, присущие интеллектуальной собственности,
являются составной частью права на коммерческую тайну как вида
конфиденциальной информации и отсюда сам факт возникновения уголовной
ответственности по ст. 183 УК РФ связывается с согласием собственника или
иного законного владельца на нарушение неприкосновенности сведений,
составляющих коммерческую тайну.
Законодатель в гипотезе и диспозиции ст. 183 УК РФ наряду с
термином«коммерческая тайна» употребляет термины «банковская тайна» и
«налоговая тайна», причем делает это альтернативно. Понятие банковской
тайны неразрывно связано с коммерческой тайной. В российском
законодательстве коммерческая тайна деятельности банка как кредитной
организации определена в ст. 26 Федерального Закона РФ «О банках и
банковской деятельности» (последняя редакция) от 2 декабря 1990 года
1
.
Одни считают, что содержание банковской тайны «поглощается»
содержанием тайны коммерческой, другие фактически отождествляют эти
обе разновидности тайны, наконец, третьи говорят о банковской тайне как о
самостоятельной видовой разновидности тайны, взятой под охрану
уголовным законом. Требование сохранять банковскую тайну содержится в
Федеральном законе «О банках и банковской деятельности». Согласно ст. 26
Закона кредитная организация, банк, организация, осуществляющая функции
по обязательному страхованию вкладов, должна гарантировать тайну об
1
Федеральный закон от 2 декабря 1990 года N 395-1 "О банках и банковской деятельности"
(Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1990, N 27, ст.
357; Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N 6, ст. 492; 2001, N 33. ст.
3424; 2002, N 12, ст. 1093; 2005, N 1, ст. 18).