35
формирование подобной организации зависит от получения «согласия» от спе-
циально уполномоченного государственного органа. Как правило, в роли такого
органа выступает ведомство страны, отвечающее за выдачу патентов, либо ка-
кое-то министерство – культуры или юстиции. В процессе вынесения решения
берутся во внимание различные факторы: деловая репутация руководителей ор-
ганизации, соответствие положений устава организации, обеспеченность дея-
тельности материальными и финансовыми ресурсами, квалификация сотруд-
ников, наличие необходимого «репертуара» и иные подобные факторы.
Права на объекты интеллектуальной собственности могут оказать значи-
тельное влияние на экономику страны и социальные условия общества. В
большей мере они влияют на эффективность национальных инноваций и от-
крытый доступ к технологиям и знаниям. Наличие правовой защиты интеллек-
туальной собственности значительно повышает стимулы для фирм и частных
лиц вкладывать материальные средства в инновационную и творческую дея-
тельность, экономично использовать свои результаты творческой деятельно-
сти, а научные организации — передавать знания. В этом контексте, учитывая
нюансы современного отечественного законодательства, вполне приемлемым
аналогом иностранной процедуры «одобрения» создания организаций по кол-
лективному управлению имущественными правами может выступать примене-
ние лицензирования соответствующего вида деятельности.
Предполагается, что США – одна из самых развитых стран в части каса-
ющейся регулирования правоотношений в области авторских и смежных прав.
Страна стала лидером мировой экономики именно при помощи такой деятель-
ности как творчество и наука. Даже в Конституции США указана потребность в
защите интересы авторов. Все это следствие обширной судебной практики, ко-
лоссального практического опыта в сфере регулировании правоотношений раз-
ных ОИС, хорошо налаженной системой как выплат правообладателям и ис-
полнителям, так и серьезными суммами штрафов за правонарушения. Эти фак-
торы говорят в пользу то, что в США создана хорошо отлаженная система уче-
та юридических интересов как авторов и правообладателей, так и потребителей
36
продукции. В силу действия принципов Бернской конвенции регистрация ОИС
в США не носит обязательный характер. Тем не менее, Конгресс США создает
благоприятные условия для обладателей авторских прав, мотивирующие их
осуществлять на добровольной основе необходимую регистрацию ОИС. Среди
положительных сторон регистрации авторских прав в США можно отметить:
1. «Презумпция правообладания» - привилегированное положение – лю-
бое зарегистрировавшее свое АП лицо, и есть законный правообладатель. При-
нимается в суде как доказательство:
2. «Prima facie» - привилегированное положение, доказывающее первое
или самое раннее появления работы, с условием, что регистрация осуществи-
лась за 5 лет до или в течение 5 лет после первого использования произведения.
3. Согласно законодательству некоторых штатов, нет необходимости за-
ранее регистрировать экземпляры ОИС в суде, если при этом планируется по-
дача иска о нарушении АП.
4. Приоритет для наложения штрафов за несанкционированное использо-
вание ОИС и отсутствие требования доказывать размер понесенных убытков.
5. Если объект АП зарегистрирован, по размер компенсации будет значи-
тельно выше чем если бы ОИС не был зарегистрирован.
6. При судебном разбирательстве имеется возможность требовать ком-
пенсацию расходов на оплату юридических услуг
7. «Preliminary injunction» –получение судебного запрета в отношении
использование ОИС в течении процесса судебных разбирательств.
8. Можно занести ОИС в таможенный реестр США в целях ограничения
экспорта контрафактных экземпляров.
9. Расходы на судебные разбирательства и убытков правообладателя
можно компенсировать, если ОИС прошел регистрацию в течение 3 месяцев с
момента его использования впервые.
Все эти условия – инструмент поощрения, благоприятствующий тому,
что даже в отсутствии обязательного требования регистрации ОИС в США
37
практически подавляющее большинство правообладателей заботится о реги-
страции своих АП.
В США регистрацию ОИС возможно осуществить, через государствен-
ный онлайн-сервис (www.copyright.gov) подав заявку в Бюро по авторским и
смежным правам, которое является подразделением Библиотеки Конгресса
США (United States Copyright Office, adepartment of the Library of Congress). В
процессе рассмотрении заявки на регистрацию в обязательном порядке прове-
ряются сведения о правообладателях. После успешного рассмотрения выдается
свидетельство о регистрации государственного образца. Также возможно плат-
но продлить охрану по аналогии с регистрацией товарных знаков
В настоящее время в США в области защиты ОИС применяется DMCA
(Digital Millennium Copyright Act) – закон о правах авторов в цифровую эру.
Этот правовой акт охраняет от несанкционированного изготовления и распро-
странения ОИС. Также DCMA защищает от тех технологий, которые позволяют
игнорировать современные технические средства защиты АП. В этом докумен-
те указаны меры наказания за нарушение авторских прав в Интернете. В соот-
ветствии с DMCA, использование Интернета влечет более серьезную ответ-
ственность, но при этом, провайдеры защищены от ответственности за действия
пользователей, которым они предоставляют доступ в глобальную сеть.
Таблица 1. Сравнительный анализ АП
Россия
США
Китай
Срок действия прав
Пожизненно и 70 лет
после смерти автора
Ограничено
Ограничено
Требования к регистра-
ции
Не является
обязательной
Не является
обязательной
Не является
обязательной
Стимулирование в ре-
гистрации (получение
лицензии, патента)
Отсутствует
мотивация
Авторы
замотивированы
Отсутствует
мотивация
Регистрирующие орга-
ны объектов авторского
права
Роспатент, Российское
авторское общество, и
др.
Библиотека Кон-
гресса США
Национальное об-
щество по защите
авторских прав
Депонирование и реги-
страция
Депонирование не тре-
бует регистрации и
наоборот
Неразрывно связа-
ны друг с другом
Депонирование не
требует регистра-
ции и наоборот
Стоимость регистрации
500 – 3000 рублей
(до 434 000 рублей)
35$
500-8000 $
38
В настоящее время в США патентование программного обеспечения для
ЭВМ получило распространение на законодательном уровне. Конечно же спо-
ры о целесообразности этого вида защиты АП идут и в европейских странах.
Охрана программных продуктов с помощью патентов, безусловно сильнее за-
щищает его разработчиков, чем авторское право. Правда перспективные воз-
можности для произвола в этой области таковы, что привычное равновесие ин-
тересов автора и общественности значительно нарушается.
В Китае же защита прав авторов на результаты интеллектуальной деятель-
ности осуществляется как по нормам международного законодательства, так и
в соответствии с национальными нормами права. Страна не только участвует в
Бернской и Женевской конвенций, но и входит в ВТО. Это повышает уровень
защиты личных и имущественных прав автора и правообладателя.
Законодательство КНР, как и в других странах, связывает возникновение
авторства непосредственно с моментом создания ОИС. Подтверждать этот факт
создатель не обязан, однако наличие таких доказательств существенно упро-
стит защиту от возможных нарушений. На режим правовой охраны не влияет,
обнародовал ли автор произведение, либо оставил его неопубликованным, по-
скольку только создатель вправе определять судьбу своего творения.
Правовое регулирование в сфере творческой деятельности осуществляется
на основании Закона КНР об авторском праве. Его нормы соответствуют всем
международным конвенциям и соглашениям, что дает иностранным авторам
возможность получить защиту на тех же основаниях, что и резидентам. Для
этого иностранному автору достаточно впервые опубликовать свое творение на
территории Китая, либо в иных государствах-участниках конвенций.
Регистрация авторских прав по законодательству КНР не осуществляется. Этот
факт осложняет защиту от неправомерных действий других лиц. Поэтому автор
может пользоваться следующими способами удостоверения авторства:
- публичное обнародование произведения с указанием знаков правовой
охраны – символа «©», имени или псевдонима автора, год первой публикации;
39
- обращение в национальные и международные авторские общества для
депонирования экземпляра произведения;
- удостоверение факта создания через органы нотариата;
- добровольная регистрация через Библиотеку Конгресса США – эта про-
цедура может проводиться даже в дистанционном режиме, а подать заявку мо-
жет автор из любой страны.
Несмотря на то, что законодательство КНР коррелирует всем международ-
ным нормам в области авторского и патентного права, оно содержит значи-
тельное отличие в сроках защиты. Если личные права автора защищаются бес-
срочно, то в отношении исключительных прав режим защиты будет действо-
вать в течении всей жизни автора, а также после его смерти еще на протяжении
50 лет. В большинстве стран этот срок больше – 70 лет.
К специальным видам ответственности, применяемые в Китае, относятся
уголовный штраф и публичные извинения. Публичные извинения призваны
восстановить репутацию настоящего автора произведения, и назначаются по
судебному акту. Уголовный штраф может назначаться в сумме до 500 000 юа-
ней, а в случае невозможности выплаты, к нарушителю может применяться
тюремное заключение.
Для защиты автора и правообладателя применяются и нормы Закона КНР
«Об административных наказаниях». Если факт нарушения доказан, однако оно
не подпадает под уголовную статью, могут назначаться следующие санкции:
конфискация доходов, полученных противоправным способом;
принудительная конфискация и уничтожения контрафактных товаров;
штраф в денежной форме;
закрытие предприятия, если оно занималось изготовлением и сбытом
контрафакта.
Применять указанные санкции может не только суд, но и иные админи-
стративные ведомства КНР.
Мерам защиты исключительных прав в КНР уделяется повышенное вни-
мание, так как государство обязано соблюдать предписания Всемирной торго-
40
вой организации. Последние изменения в Закон КНР об авторском праве, кото-
рые датированы 2014 годом, в очередной раз увеличили размер санкций, кото-
рые грозят за выпуск контрафактной продукции и пиратство в интернете.
Не меньше внимание в КНР уделяется и защите объектов промышленной и
коммерческой собственности. Хотя государство сохраняет лидерство по нару-
шениям патентов и свидетельств на товарные знаки, меры воздействия на
нарушителей ежегодно ужесточаются. Правовую охрану интеллектуальной
собственности в Китае можно получить следующими способами:
путем обращения за патентом или свидетельством на торговую марку в
национальное ведомство - Государственное ведомство по интеллектуальной
собственности при Госсовете Китая;
путем международного патентования по системе РСТ – в этом случае до-
кументы можно подать на английском языке через национальную патентную
службу по месту регистрации изобретателя;
путем международной регистрации торговой марки по мадридской си-
стеме – в этом случае также подается единая заявка, в которой кроме КНР мож-
но указать и иные страны.
От выбранного способа патентования или регистрации зависят и направления
защиты исключительных прав. При получении национального патента или свиде-
тельства, режим правовой охраны будет действовать только в границах Китая.
Сложность патентования в Китае заключается в особенностях националь-
ного языка, необходимости вести дела через патентных поверенных, аккреди-
тованных в стране. При регистрации интеллектуальной собственности по меж-
дународным системам документы можно подать и на английском языке, и пе-
ревод потребуется только на стадии экспертиз.
На территории КНР защита предоставляется всем стандартным объектам
промышленной и коммерческой собственности – изобретениям, торговым мар-
кам, полезным моделям и т.д. Права на эти объекты можно продавать или пере-
давать по лицензионным соглашениям, а регистрация таких сделок проводится
в национальной патентной службе.
41
Сроки действия режима охраны для объектов промышленной и коммерче-
ской собственности в КНР не отличаются от международных стандартов.
Например, права на технологию в виде изобретения будут защищены на срок
до 20 лет, а торговая марка будет охраняться законом 10 лет с возможностью
продления.
По самостоятельным правилам нужно регистрировать интеллектуальные
права в специальных экономических зонах (Гонконг, Макао), а также в Китай-
ской Республике Тайвань. Помимо собственных патентных служб, эти террито-
риальные образования предусматривают упрощенные правила регистрации и
патентования, что, в конечном счете, привлекает изобретателей и инвесторов
со всего мира.
В нашей стране в настоящее время государственными органами заполня-
ются специальные реестры ОИС, поддерживаемые ФГБУ «ФИПС» (Федераль-
ный институт промышленной собственности). Но все же в России не преду-
смотрено ведение единого государственного реестра для подавляющего числа
ОИС. Также в нашей стране существует ряд негосударственных онлайн-
сервисов, которые предоставляют услуги по депонированию и включению ОИС
в свои реестры:
1) Корпорация «РНИИИС» (республиканский научно-исследовательский
институт интеллектуальной собственности), созданный в 2005 г. при участии
Российской академии наук совместным решением Счетной палаты Российской
Федерации и Торгово-промышленной палаты России. Включает в себя ряд
научных институтов и учебных заведений по всех стране;
2) АО «Национальный Реестр интеллектуальной собственности» (НРИС)
- детище частных лиц и организаций, созданное в 2016 г. Осуществляет проце-
дуру электронного депонирования, представляющую собой прием и хранение
файла объекта интеллектуальной собственности в зашифрованном виде в за-
щищенной ячейке.
3) «IREG» - онлайн-ресурс для регистрации АП (ООО «Айрег»), создан-
ный в 2016г. для авторов и правообладателей, которые создают своим личным
42
творческим трудом или оплачивают создание интеллектуальной собственности
- это все текстовые произведения, изображения, чертежи, фотографии, дизайн,
логотип, методология, сценарии, медиа и код. Словом - любой цифровой кон-
тент, а также материалы патентных заявок (предпатентная защита).
4) некоммерческое партнерство «Интелл-Защита» – целью проекта явля-
ется содействие и помощь в реализации творческих возможностей в различных
областях деятельности – искусстве, литературе, науке, технике. Оказывают со-
действие на всех этапах создания творческого произведения, начиная с возник-
новения идеи;
5) Прочие компании по коллективному управлению АП, авторские обще-
ства, патентные бюро, нотариальные конторы и библиотеки.
На данный момент не ясно, каким образом происходит сличение данных
пользователя этих услуг (авторов и правообладателей) вышеперечисленных си-
стем депонирования, какими ресурсами для валидации пользуются подобные
коммерческие организации, и вообще происходит ли проверка данных. К тому
же становится актуальным вопрос, продолжит ли онлайн-сервис вообще рабо-
тать в течение всего срока защиты исключительных прав, до тех пор, пока соот-
ветствующие объекты не перейдут в общественное достояние, т.е. десятки лет.
При всем различии политики в сфере лицензирования в указанных госу-
дарствах и разнообразии различных влияющих на нее факторов (политических,
экономических, научны) возможно утверждать наличие общего для них меха-
низма государственного регулирования деятельности по лицензированию, глав-
ным звеньями которого являются регулирование правом, финансирование и опе-
ративная работа государственных органов в сфере патентно-лицензионного об-
мена. Значение международных отраслевых рынков лицензий для мировой эко-
номики заключается, прежде всего, в том, что они в рамках соответствующих
отраслей мирового производства стимулируют прямую передачу новых техноло-
гий. Сформировавшись в наукоемких отраслях производства, эти рынки превра-
тились в действенный механизм, ускоривший распространение достижений
научно-технического прогресса во всех сферах мирового хозяйства.
43
2.2. Особенности гражданско-правовых способов защиты авторских прав
Участники гражданско-правовых отношений имеет законное право на
защиту АП в отношении своих результатов интеллектуальной деятельности.
Безусловным правом на охрану АП располагают авторы и владельцы ОИС. Так
как права на ОИС являются гражданскими правами, решение применение мер в
пользу защиты авторских прав делает не какой-либо государственный орган а
непосредственно владелец этих прав. Ведь гражданские права являются част-
ными правами конкретного человека.
Охрана АП и защищаемых законом интересов осуществляется в преду-
смотренном законом порядке, т.е. путем применения надлежащей формы,
средств и способов защиты. В случае с АП субъективной стороной права на
защиту являются: авторы РИД, обладатели смежных прав, а также иные их
правопреемники (такие как наследники).
В течение жизни автора, по закону, только сам автор либо уполномочен-
ный им представитель могут предъявлять требования об охране нарушенных
прав на РИД. При создании группой соавторов произведения, права на него мо-
гут защищаться как каждым из них в отдельности, так и всеми ими вместе. В
случае смерти автора требования, следующие из нарушения его авторских прав
(авторства, имени, неприкосновенности произведения), могут быть предъявле-
ны как наследниками автора, так и лицом, на которое завещании автора была
возложена обязанность по охране АП насвои произведений после смерти. Так-
же эти требования вправе выставлять авторско-правовые организации или про-
курор. Нарушения имущественных прав наследников автора, дают им полное
право на защиту своих личных имущественных интересов. Однако в случае ко-
гда автор либо его наследники переуступили свои права на использование про-
изведения согласно авторского договора о передаче исключительных прав, от-
стаивание нарушенных прав становится обязанностью пользователя АП. Тем не
менее, в случае отказа этого лица совершать охрану нарушенных прав, наслед-
44
ники автора либо он сам вправе делать это сами. При передаче имущественных
прав на ОИС в управление специально созданных для этой цели организации –
такие права должны защищаться представителями этих организаций.
Любое лицо (физическое или юридическое), не выполнившее требований,
установленных действующим законодательством, признается нарушителем ав-
торских и смежных прав. Правонарушение может проявиться не только в кон-
тексте авторского, лицензионного или другого договора, который имеет дело с
объектом интеллектуальной собственности, но также и вне границ подписан-
ных соглашений. В случае, когда нарушены условия соглашения о передаче
прав, применяются меры воздействия, указанные в договоре. Также потерпев-
ший вправе воспользоваться правовой защитой государства, в тех ситуациях
когда в договоре не указаны меры пресечения нарушения прав автора.
Комплекс мер, принятых в любом государстве для защиты субъективных прав
и отстаивания законных интересов формируется в формы защиты. В целом выделя-
ют основные формы защиты такие как юрисдикционная и неюрисдикционная.
Под юрисдикционной формой защиты подразумевается деятельность
назначенных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых
АП. Сущность этой формы состоит в том, при нарушении незаконными дей-
ствиями законных интересов, лицо, права которого нарушаются, прибегает к
помощи в защите к государственным или другим компетентным организациям
(суд, третейский суд, в вышестоящий орган). Эти органы в праве принимать
требуемые меры для реабилитации нарушенного права и прекращения право-
нарушения.
В составе этой формы защиты прав, выделяют порядки защиты нарушен-
ных АП: общий и специальный. В соответствии с общими правилами, охрана
АП и защищаемых законом интересов происходит в судебном порядке. Основ-
ная масса выяснения отношений в области авторских прав находится в введе-
нии судов общей компетенции (районных, городских, областных и др.). В том
случае, когда обоими участниками спора являются юридические лица, возник-
шее между ними выяснение относится к юрисдикции арбитражного суда. Так-