22
форме, а также в форме макияжа как лицевого грима. Во всех случаях
авторское право подлежит защите. Идеи визажистов и гримеров получают
реализацию в воплощении макияжа как лицевого грима. Также творческий и
художественный замысел может быть отражен и на кожных покровах тела
человека. Соответственно, рассматриваемый макияж относится к
произведениям изобразительного искусства и становится доступным для его
восприятия (копирования) иными профессиональными специалистами и
обычными людьми. Надо сказать, что авторское право на макияж как лицевой
грим сохраняется даже в случае снятия (смывания) его с кожных покровов
кожи человека, на которых он был воплощен.
Поэтому в целях правовой охраны макияж как лицевой грим,
запечатленный в образе, нуждается в фиксации на фотографии, которая
является безусловным доказательством создания объекта авторских прав.
Данный макияж относится к произведениям изобразительного искусства
и является объектом авторского права. Указанный объект охраняется авторским
правом, а права его создателей защищаются гражданско-правовыми способами.
Эта трактовка нашла подтверждение в материалах судебной практики
1
.
"Творческим следует считать любой умственный (духовный,
мыслительный, интеллектуальный) труд, а его результат - объектом авторских
прав, если 1) не доказано незаконное присвоение результата умственного труда
другого лица, т.е. плагиат; 2) данный результат в установленном законом
порядке не признан изобретением или другим результатом интеллектуальной
деятельности, например содержанием базы данных либо средством
индивидуализации; 3) на результат его обладателем не введен режим
коммерческой тайны или другой подобный режим, и он не является ноу-хау; 4)
этот результат, например, закон, судебное решение, другой официальный
1
См.: Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 20 июня 2012
г. № 33-8794; решение Выборгского районного суда города Санкт-Петербурга от 12 марта
2012 г. по делу № 2-177/12; решение Северодвинского городского суда Архангельской
области от 28 мая 2015 г. по делу № 2-493-15. [Электронный ресурс] // СПС
"КонсультантПлюс" (дата обращения: 20.11.2016).
23
документ, флаг, герб, другой государственный символ или знак, произведение
народного творчества (фольклор), не имеющие конкретного автора, де-юре (в
настоящее время в силу п. 6 ст. 1259 ГК РФ) вообще не является объектом
интеллектуальных прав; 5) данный вид умственной деятельности не признан в
законе (например, в абз. 2 п. 1 ст. 1228 ГК РФ) оказанием автору результата
интеллектуальной деятельности "только технического, консультационного,
организационного или материального содействия или помощи" либо только
"способствованием оформлению прав на такой результат или его
использованию", а также "осуществлением контроля за выполнением
соответствующих работ"
1
.
В юридической литературе понятие "плагиат" может быть тождественно
термину "интеллектуальное пиратство" или "контрафакт"
2
. Это объясняется, в
частности, тем, что в англосаксонском праве термин "пиратство" давно
используется для установления факта плагиата в авторском праве. При этом в
статуте королевы Анны 1710 г. содержание термина "пиратство" раскрывалось
именно через плагиат и подделку как правонарушения по присвоению
авторства на произведение и незаконное тиражирование самого произведения.
Аналогичным образом пиратство трактуется и в современной британской
правоприменительной практике, подтверждением чего может служить даже
название семинара, состоявшегося 18 июня 2018 г. в Посольстве
Великобритании в России и организованного рядом российских и британских
организаций, под названием "Internet Piracy in Performing Arts" ("Интернет-
пиратство в исполнительских искусствах")
3
.
Copyright infringement (нарушение авторского права) - это
правонарушение, суть которого состоит в использовании произведений науки,
литературы и искусства, охраняемых авторским правом, без разрешения
1
Зенин И.А. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации // Право
интеллектуальной собственности. 2019. № 3.
2
См.: Богданова О.В. Присвоение авторства как способ нарушения авторских прав // Право и
экономика. Август 2016 г. С. 33 - 35.
3
См.: Seminar "Internet Piracy in Performing Arts", 18 June 2018. UK Trade and Investment.
British Embassy Moscow.
24
авторов или правообладателей или с нарушением условий договора об
использовании таких произведений. К числу основных способов нарушения
авторских прав относится незаконное копирование и распространение
произведения, а также плагиат
1
.
В то же время при плагиате присваивается не только авторство, но и
другие авторские права подлинного автора. В этой связи можно сделать вывод,
что плагиат - это присвоение авторства и всех прав, принадлежащих
подлинному автору. Борьба с такими нарушениями ведется по всему миру.
Судебные дела отнесены к исключительной подсудности Суда по
интеллектуальным правам. И эти дела вправе рассматривать только названный
суд. При таким обстоятельствах у сторон отсутствует альтернатива
рассмотрения названных дел в ином суде.
Действительно, если имел место плагиат, орган, рассматривающий
конфликт, прежде всего суд, может назначить экспертизу. Специалисты в
соответствующей области творчества дадут свое заключение о
самостоятельном создании произведения либо о недозволенном полном или
частичном заимствовании либо плагиате чужого произведения. В судебной
практике известны примеры подобного рода. В частности, в одном из дел
рассматривался иск композитора, претендовавшего на авторство музыки к
известной песне "Огонек" ("На позиции девушка провожала бойца..."), весьма
популярной в годы Великой отечественной войны и в последнее время.
Композитор утверждал, что он, якобы, сочинил музыку, будучи на фронте.
Однако суд с помощью экспертов без труда установил плагиат. Мелодия песни
"Огонек" была известна еще до войны. Это была мелодия польского танго,
исполнявшаяся на слова "Голубыми туманами наша юность полна". В этой
ситуации, естественно, нельзя говорить о творчестве и об авторском праве
плагиатора.
При этом следует отметить, что хотя любой творческий труд, бесспорно,
является умственным трудом, не всякий умственный труд можно признавать
1
http://en.wikipedia.org/wiki/Copyright_infringement (дата обращения: 12.02.2019).
25
творческим. Вместе с тем следует различать умственный творческий и
умственный нетворческий труд. Поэтому умственный труд (в виде проведения
расчетов, вычислений, анализа различных параметров создаваемой вещи) в
юридическом смысле должен считаться нетворческим. Напротив, умственный
труд, приводящий к созданию охраноспособного результата (произведения
науки, литературы и искусства) в смысле требований п. 1 ст. 1228 и ст. 1257 ГК
РФ, должен считаться творческим. При этом указанная трактовка умственного
нетворческого труда в равной мере применима и к характеристике умственного
труда, предшествующего созданию вещи (например, книги) как носителя
литературного произведения, являющегося результатом умственного
творческого труда и объектом авторского права его создателя. Вследствие этого
на книгу как вещь (результат умственного нетворческого труда) может быть
один правообладатель (собственник данной вещи), а на литературное
произведение как объект авторского права, материальным носителем которого
является данная книга, будет выступать другой правообладатель, чьим
самостоятельным умственным творческим трудом создано это произведение
1
.
В целях оптимизации защиты авторских прав гражданско-правовыми
способами предлагаем нести изменения и изложить п. 1 ст. 1228 ГК РФ в
следующей редакции:
"1. Автором результата интеллектуальной деятельности признается
гражданин, творческим трудом которого создан такой результат.
Не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности
граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого
результата, в т.ч. оказавшие его автору только техническое, консультационное,
организационное или материальное содействие или помощь либо только
способствовавшие оформлению прав на такой результат или его
использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением
соответствующих работ, и лица, чья интеллектуальная деятельность (в виде
1
Богданова О.В. Объекты авторских прав как предпосылка эффективности их защиты //
Право и экономика. Июль 2016 г. С. 27 - 32.
26
проведения расчетов, вычислений, анализа различных параметров создаваемой
вещи) была направлена на создание вещей как объектов вещных прав".
В этой связи предлагаем развернутое научно-теоретическое определение
творчества.
Творчество - это результат умственной, духовной и мыслительной
деятельности физического лица, чья умственная и мыслительная деятельность
не направлена только на создание вещи как объекта вещных прав.
Следует внести изменения в ст. 1259 ГК РФ и расширить приводимый в
ее п. 1 незакрытый перечень объектов авторских прав, предусмотрев, что
законом могут быть отнесены к "объектам авторских прав не просто "другие
произведения", а "другие произведения", отвечающие требованиям,
предъявляемым настоящим Кодексом к произведениям науки, литературы и
искусства".
Таким образом, по действующему законодательству как России, так и
зарубежных стран к объектам авторских прав относится весьма широкий круг
произведений науки, литературы и искусства. Тем более, если учитывать, что, к
примеру, только к литературным произведениям можно отнести романы,
детективы, фантастику, повести, стихи, статьи, научные рецензии, тексты песен
к музыкальным произведениям, опубликованные и неопубликованные речи.
В этой связи представляет интерес вопрос о юридической природе
авторских прав на частные письма, дневники, заметки. Можно ли отнести их к
объектам авторских прав и защищать права на них традиционными гражданско-
правовыми способами? Профессор М.В. Гордон, отвечая на этот вопрос, писал,
что закон "не упоминает в качестве объектов авторского права частные письма
и дневники. Думается, что для исключения их из числа объектов авторских
прав нет оснований"
1
.
На наш взгляд, наиболее убедительной является позиция профессора Л.О.
Красавчиковой, полагающей, что "отдельные письма (дневники, заметки и т.п.)
тех или иных отправителей (лиц, ведущих дневники, делающих заметки) могут
1
Гордон М.В. Советское авторское право. М., 1955. С. 65.
27
достигнуть уровня требований, предъявляемых к произведениям литературы и,
соответственно, стать объектом авторского права"
1
. К сказанному следует
добавить, что если частные письма, дневники и заметки являются результатом
творческого труда в том смысле, какой придает этому труду ч. 4 ГК РФ, то они,
на наш взгляд, вполне могут достигнуть уровня требований, предъявляемых к
произведениям науки, литературы и искусства, и права на них должны
защищаться гражданско-правовыми способами, традиционно используемыми
для защиты авторских прав.
Поэтому интеллектуальные авторские права могут нарушаться и для них
необходима защита со стороны государства.
Авторские права можно защищать способами, которые предусмотрены
действующим законодательством. Обычно их защита осуществляется
судебными органами. При использовании предоставленных гражданским
законодательством способов защиты как для пресечения, так и для
предотвращения посягательств на интересы правообладателей важно иметь
правильное представление о том, что является нарушением авторских прав.
Источников регулирования защиты интеллектуальной собственности
прав авторов на результаты интеллектуальной деятельности достаточно много.
По мнению В.В. Черячукина, "под защитой авторских прав в российской
юридической науке понимается совокупность мер, направленных на
восстановление или признание авторских прав и защиту интересов их
обладателей при их нарушении или оспаривании
2
.
Потребность в применении такого способа защиты, как признание
любых, в т.ч. личных неимущественных авторских прав, возникает тогда, когда
наличие у лица данных прав подвергается сомнению.
1
Красавчикова Л.О. Авторское право и право на письма, дневники, записки, заметки //
Проблемы советского авторского права / Ред. коллегия: М.М. Брагинский, Э.П. Гаврилов,
С.А. Чернышева. М., 1979. С. 109.
2
Интеллектуальная собственность (Права на результаты интеллектуальной деятельности и
средства индивидуализации): Учеб. пособие / Под общ. ред. Н.М. Коршунова. М., 2018. С.
204 (автор главы - В.В. Черячукин).
28
Для успешного признания в целях защиты исключительного и иных прав,
принадлежащих автору, прежде всего необходимо определить их природу и
содержание. При этом целесообразно сделать это применительно не только к
действующему, но и дореволюционному российскому, а также и к советскому и
иностранному авторскому праву. Кроме того, важно учитывать субъектный
состав исключительного права применительно к правам супругов.
Добиваясь признания исключительного права, необходимо принимать во
внимание, что данное право может быть приобретено (целиком или на время)
не только по классическому договору о распоряжении (договору об
отчуждении или лицензионному договору "в чистом виде"), но и в форме
договоров залога, доверительного управления, авторского заказа и целого ряда
других гражданско-правовых договоров, а также без договора. Одновременно
следует различать особенности признания исключительного права в сравнении
с признанием личных неимущественных прав, в т.ч. более широкий спектр
оснований защиты исключительного права при его переходе к наследникам и в
других случаях его приобретения без договора.
Целый комплекс проблем признания как способа защиты
исключительного права связан со сроком его действия (т.е. самого
существования данного права), а также территориальных границ его действия
по нормам как отечественного, так и международного авторского права.
Непосредственно к данному комплексу примыкает проблема "исчерпания прав
на произведение".
Практически важной является проблема признания как исключительного
права в целом, так и отдельных составляющих его правомочий
правообладателя, в частности, права на один из способов использования
охраняемого произведения.
Успешная защита исключительного права путем его признания в
последнее время в немалой степени зависит от учета того, каким образом
нарушаются, не признаются или оспариваются данные права, - в традиционных
формах или посредством телекоммуникационных и информационных
29
технологий, включая сеть Интернет, а также кто это делает - пользователь,
провайдер или владелец сайта. Наконец, эффективность защиты зависит от
учета вида охраняемого произведения - литературного, музыкального,
программы для ЭВМ или фотопроизведения.
Интерес представляет признание в целях защиты таких новых для
отечественного авторского права видов прав, как право доступа и право
следования.
Луцкер Арнольд П. В под защитой прав авторов понимает "совокупность
мер, направленных на восстановление или признание авторских прав в случае
их нарушения"
1
.
Так, С.А. Судариков предлагает выделять три группы договоров в
области интеллектуальной собственности: об охране объектов
интеллектуальной собственности; о регистрации объектов интеллектуальной
собственности; о классификации объектов интеллектуальной собственности
2
.
В.А. Савранский помимо вышеизложенных обозначает договоры,
которые были приняты на дипломатических конференциях, но не вступили в
силу
3
.
Таким образом, авторскими правами выступают личные
неимущественные права автора, исключительное право на произведение
(являющееся имущественным правом) и иные права.
В науке гражданского права исключительное авторское право
рассматривается в качестве основного вида авторских прав, обеспечивающего
автору или его правопреемникам возможность контролировать способы
использования произведения, а также способы распоряжения и получать
экономическую выгоду от использования объекта авторских прав.
Распоряжение исключительным правом - это либо отчуждение данного
права либо предоставление лицензии на право использования его объекта.
1
Луцкер Арнольд П. Авторское право. М., 2018.С.97
2
Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности. М.: Проспект, 2018. С.4-5.
3
Савранский В.А. Международные основы уголовно-правовой охраны авторства //
Междунар. уголовное право и междунар. юстиция. 2017. № 4. С.12.
30
Содержание исключительного права на объект авторских прав
раскрывается через определенную в ГК РФ совокупность правомочий,
заключающихся в различных способах использования данного объекта.
Если договор, заключенный между правообладателем и издателем, не
содержит никаких ограничений, то на дальнейшее распространение
экземпляров произведения согласия автора или иного правообладателя уже не
требуется.
Главное назначение исключительного авторского права заключается в
создании правообладателю возможности получения экономической выгоды от
использования объекта права и от распоряжения самим исключительным
правом. Возможность получения правообладателем дохода и (или)
вознаграждения за отчуждение права либо лицензионного вознаграждения
предопределяется именно наделением правообладателя исключительным
правом имущественного характера, создающим правовую основу для
распоряжения данным правом и использования его объекта по своему
усмотрению.
Из приведенных высказываний о понятии и содержании категории
"исключительное право" прослеживается внешнее многообразие по существу
близких подходов отечественных специалистов по авторскому праву к
пониманию данной категории, которое во многом обусловлено отсутствием как
в российском законодательстве, так и в зарубежных правопорядках его четкой
и однозначной правовой регламентации. Буквальное совокупное толкование
положений п. 3 ст. 1228, ст. 1229 и 1270 ГК РФ может свидетельствовать лишь
о монопольном характере исключительного права, принадлежащего только
автору, создавшему произведение и дающему ему возможность самому
использовать произведение и распоряжаться правом на него.
Вместе с тем для уяснения понятия и содержания исключительного
(имущественного) права, для его признания в целях решения проблем его
защиты гражданско-правовыми способами важное значение имеет определение
соотношения указанного имущественного права с личными неимущественными
31
авторскими правами и оценка этого соотношения разными специалистами в
области авторских прав.
Исключительное право на произведение имеет экономическое
содержание, это позволяет вводить данное право в гражданский оборот и
устанавливать за распоряжение им денежное вознаграждение ("квазицену"),
размер которого может целиком определяться соотношением спроса и
предложения на данное право, а в конечном счете - на нематериальное
творческое произведение как объект данного права.
Важно и то, что в отличие от личных неимущественных прав
исключительное (имущественное) право характеризуется не только
отчуждаемостью, но и временными и территориальными границами своего
действия. Вследствие этого и признание данных прав не ограничивается ни
сроком, ни территорией.
Не случайно в ч. 4 ГК РФ включены ст. 1251 и 1252, предусматривающие
отдельно защиту личных неимущественных прав и исключительного права как
прав имущественного характера. При нарушении личных неимущественных
прав используются способы защиты, предусмотренные нормой ст. 1251 ГК РФ,
а при нарушении исключительного (имущественного) авторского права
применяются способы защиты, предусмотренные положениями ст. 1252 ГК РФ.
Наделение субъекта исключительным правом как правом
имущественным, т.е. правом, имеющим экономическое содержание,
одновременно свидетельствует об исключительном статусе субъекта данного
права, выражающемся в принадлежности только ему правомочия
использования объекта права и распоряжения исключительным правом на
данный объект.
Экономическое (имущественное) содержание исключительного права
служит основой как распоряжения этим правом, так и применения способов его
защиты в случае его нарушения или оспаривания, не свойственных защите
личных неимущественных и иных прав, принадлежащих автору.