72
Полагаем, что в настоящее время имущественные интересы именно
авторов служебных результатов более уязвимы по сравнению с авторами,
создавшими результаты по собственной инициативе или обладающими
исключительным правом (авторами-правообладателями). Уязвимость
правового положения авторов служебных РИД может выражаться либо в
невозможности получить авторское вознаграждение от лица, непосредственно
использующего РИД, по причине незакрепления в законодательстве за ним
обязанности по выплате вознаграждения, либо в недобросовестных действиях
непосредственно самого правообладателя, прекращающего поддерживать
правовую охрану патента. Полагаем, что такое "упущение" законодателя
связано еще и с тем, что в законе право автора на вознаграждение как иное
интеллектуальное право не определено. Согласимся, что "из текста закона
недостаточно ясно содержание этого права"
1
.
В части 4 ГК РФ право автора на вознаграждение в качестве "других
прав" предусмотрено, соответственно, только для служебного: произведения (п.
3 ст. 1255 ГК РФ), объектов патентного права (п. 3 ст. 1345 ГК РФ),
селекционного достижения (п. 2 ст. 1408 ГК РФ) и топологии (п. 2 ст. 1449 ГК
РФ), - а это, как следует из п. 10 Постановления № 5/29 Пленумов ВС РФ и
ВАС РФ, - совсем другое право. Кроме того, институт защиты
интеллектуальных прав в части четвертой ГК РФ умалчивает о мерах защиты и
ответственности за нарушение иных интеллектуальных прав, ограничиваясь
только положениями о защите личных неимущественных прав (ст. 1251 ГК РФ)
и защите исключительного права (ст. 1252 ГК РФ).
Полагаем, что имущественный интерес авторов должен быть обеспечен
одинаково независимо от того, при каких обстоятельствах был создан
результат, и не зависеть от того, кто использует и получает прибыль от
результата - сам автор, реализующий исключительное право в отношении РИД,
или иное лицо, которому это право принадлежит.
1
Иванов Н.В. Право на вознаграждение за служебное произведение и служебное исполнение
// Закон. 2017. № 1. С. 147.
73
Анализ законодательства и практика его применения позволяют
заключить, что имущественный интерес автора-правообладателя обеспечен в
большей мере. При внедоговорном нарушении исключительного права
согласно п. 3 ст. 1252 ГК РФ для отдельных видов РИД автор, как
правообладатель, вместо требования о возмещении убытков вправе требовать
от нарушителя выплаты компенсации за нарушение исключительного права в
отношении их. Компенсация в отличие от убытков подлежит взысканию при
доказанности только факта правонарушения. Правообладатель освобождается
от доказывания размера причиненных ему убытков. Правообладатель
самостоятельно вправе выбрать способ определения размера компенсации из
предусмотренных законом (ст. ст. 1301, 1311, 1406.1, 1515 и 1537 ГК РФ). При
этом, как отмечено в п. 35 Обзора судебной практики
1
, суды не вправе по своей
инициативе изменять вид компенсации, избранной правообладателем. В целях
соблюдения восстановительного характера гражданско-правовой
ответственности и недопущения неосновательного обогащения, когда
избранный правообладателем размер компенсации явно несоразмерен
последствиям нарушения, суды могут, как разъяснил Конституционный Суд РФ
в Постановлении № 28-П
2
, по заявлению ответчика с учетом обстоятельств дела
самостоятельно определить низший размер компенсации и снизить ее размер.
При этом компенсация, являясь специальной мерой ответственности, подлежит
применению к нарушителю не только при непосредственном нарушении им
исключительного права, но и при нарушениях, влекущих опосредованное его
нарушение. Например, при удалении технических средств защиты или
информации об авторском праве (ст. ст. 1299 и 1300 ГК РФ), а также при
нарушении обязанности выплатить вознаграждение правообладателю за
1
Обзор судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите
интеллектуальных прав. Утвержден Президиумом ВС РФ 23 сентября 2018 года // Бюллетень
ВС РФ. 2018. № 11.
2
Постановление Конституционного Суда РФ от 13.12.2016 № 28-П "По делу о проверке
конституционности подпункта 1 статьи 1301, подпункта 1 статьи 1311 и подпункта 1 пункта
4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с запросами
Арбитражного суда Алтайского края" // СЗ РФ. 2016. № 52 (Часть V). Ст. 7729.
74
свободное использование произведения (п. 3 ст. 1263 ГК РФ) или объекта
смежных прав (ст. ст. 1245, 1326 ГК РФ).
Автор-правообладатель может распорядиться исключительным правом
(п. 1 ст. 1233 ГК РФ), заключив договор отчуждения исключительного права
(ст. 1234 ГК РФ) или лицензионный договор (ст. 1235 ГК РФ). Одним из
существенных условий таких договоров является условие о вознаграждении,
которое может быть в форме (абз. 3 п. 3 ст. 1234 и абз. 3 п. 4 ст. 1235 ГК РФ)
фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений
от дохода (выручки) либо в иной форме, например комбинированных платежей,
включающих разовые и периодические платежи. В этом случае право автора на
вознаграждение является правом обязательственным, согласно п. 2 ст. 1233 ГК
РФ отмечающим, что к договорам о распоряжении РИД применяются общие
положения об обязательствах (ст. ст. 307 - 419 ГК РФ) и договорах (ст. ст. 420 -
453 ГК РФ). Поэтому в случае нарушения права автора на вознаграждение к
обязанному выплачивать вознаграждение лицу могут быть применены
обязательственно-правовые меры ответственности. Например, за нарушение
сроков выплаты вознаграждения автор-правообладатель может предусмотреть в
договоре условие о неустойке (ст. 330 ГК РФ), а при его отсутствии может
применить ст. 395 ГК РФ, предусматривающую ответственность за
неисполнение денежного обязательства в виде процентов в размере,
определяемом ключевой ставкой Банка России, подлежащих уплате на сумму
долга.
Помимо меры ответственности на случай нарушения права на
вознаграждение, автор-правообладатель может предусмотреть в договоре и
условие о процентах по денежному обязательству согласно ст. 317.1 ГК РФ,
подлежащих к начислению за период пользования денежными средствами, не
выплаченными в виде вознаграждения. При этом, как отметил Пленум
75
Верховного Суда РФ
1
в п. 33 Постановления № 54, при просрочке уплаты
суммы основного долга (в нашем случае - вознаграждение автора-
правообладателя) на эту сумму подлежат начислению как проценты,
являющиеся платой за пользование денежными средствами (например,
проценты по п. 1 ст. 317.1 ГК РФ, если условие о них указано в договоре), так и
проценты, являющиеся мерой гражданско-правовой ответственности
(например, проценты, установленные ст. 395 ГК РФ).
Условие о вознаграждение в договорах о распоряжении исключительным
правом, как разъяснили в п. 13.7 Постановления № 5/29 Пленум ВС РФ и
Пленум ВАС РФ, является по существу платой за предоставление
исключительного права ("права использовать результат"), и, например,
лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения
по мотиву неиспользования лицензиатом результата. При существенном
нарушении приобретателем исключительного права или лицензиатом
обязанности о выплате вознаграждения автор-правообладатель может
отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора и потребовать
возмещения убытков (п. 5 ст. 1234 и п. 4 ст. 1237 ГК РФ). Если по договору об
отчуждении исключительное право перешло к приобретателю, то автор-
правообладатель вправе в судебном порядке требовать перевода на себя прав
приобретателя (п. 5 ст. 1234 ГК РФ).
Для предупреждения недобросовестного поведения стороны в договорах
о распоряжении исключительным правом, преследующего цель не выплачивать
вознаграждение и влекущего досрочное прекращение действия
исключительного права, - автору-правообладателю целесообразно
предусмотреть условие, позволяющее вернуть себе исключительное право. В
данной ситуации авторы - правообладатели произведения в более защищенном
положении, поскольку абз. 8 п. 5 ст. 1233 ГК РФ предусматривает за
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 "О некоторых вопросах
применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об
обязательствах и их исполнении" // Бюллетень ВС РФ. 2017. Январь. № 1.
76
неправомерное размещение заявления о безвозмездном использовании
произведения согласно п. 5 ст. 1233 ГК РФ применение к нарушителю мер
защиты исключительного права, регламентированных ст. 1252 ГК РФ, т.е.
позволяет применить возмещение убытков или компенсацию в случае,
предусмотренном п. 3 ст. 1252 ГК РФ. Наличие в законе таких мер
ответственности вполне оправданно, поскольку для автора свободное (по
существу, внедоговорное) использование его произведения влечет фактическую
утрату авторских вознаграждений и умаляет его имущественный интерес.
По сравнению с авторами произведения авторы объектов патентных прав
в случае досрочного прекращения приобретателем исключительного права
исполнять свою обязанность по поддержанию патента в силе - уплачивать
патентные пошлины, лишены возможности восстановить действие патента на
свое имя или применить к нарушителю меры, аналогичные мерам, которые
предусмотрены законом в отношении нарушителя права на произведение.
Согласно действующей норме ст. 1400 ГК РФ заявление о
восстановлении действия патента может сделать только сам бывший
патентообладатель. Закон допускает, что такое же заявление может быть
подано правопреемником, которым может быть и автор, но для этого
правообладатель должен наделить автора функцией правопреемника.
Полагаю, в таких ситуациях автору, передающему исключительное право,
в содержании договора следует предусмотреть условие, обязывающее
приобретателя исключительного права предупредить автора о намерении
прекратить действие исключительного права или о намерении отказаться от
него (в отношении произведения). Кроме того, в целях обеспечения
имущественных интересов авторов объектов патентных прав пункт 1 ст. 1400
ГК РФ следует дополнить положением, предусматривающим возможность
восстановления действия патента не только по заявлению патентообладателя,
но и возможность для автора восстановить по заявлению действие патента на
свое имя, когда патентообладатель прекратил уплачивать патентные пошли.
77
Аналогичное правило следует распространить и на служебный результат -
объект патентных прав, в отношении которого суды двояко применяют правила
ст. 1370 ГК РФ. В одних случаях освобождают работодателя от обязанности
выплачивать вознаграждение. В других - признают за ним обязанность.
Согласимся с тем, что в случае утраты патентом силы ввиду неуплаты
патентной пошлины работодателем он остается обязанным выплатить авторам
служебной разработки причитающееся им вознаграждение
1
. Добавим: если он
использует РИД, а авторы должны иметь возможность вернуть себе
исключительное право.
Содержание законодательства, регулирующего институт служебных РИД,
показывает, что право автора на вознаграждение напрямую зависит от воли
работодателя, поскольку приоритетность принадлежности работодателю
исключительного права декларируется законом (п. 2 ст. 1295 и ст. 1370 ГК РФ).
Окончательное приобретение работодателем исключительного права на
созданный автором результат также зависит от воли работодателя, т.к.
работодатель может не принять исключительное право. Автор в отношении
права на служебный результат никак не может проявлять свою волю.
В настоящее время в указанных нормах прямо не сформулирована
обязанность работодателя выплачивать автору вознаграждение. Прямо
сформулировано только право автора на вознаграждение, когда
исключительное право принадлежит работодателю. Тем самым создается
неопределенность правовой природы отношений между работодателем и
автором по поводу служебного результата. В то же время практика применения
данных норм согласно разъяснению абз. 2 п. 51 Постановления Пленума ВС РФ
и Пленума ВАС РФ № 5/29 отмечает, что закон императивно определяет
работодателя как лицо, обязанное выплачивать вознаграждение автору
1
Сергеев А.П., Терещенко Т.А. Право авторов служебных объектов интеллектуальной
собственности на вознаграждение: история неправильного выбора // Закон. 2017. № 5. С. 46 -
50.
78
независимо от того, принадлежит ему исключительное право или он передал
(предоставил) право другому лицу.
Так, в Конституционном Суде РФ обжаловались положения
законодательства на соответствие их Конституции РФ, когда суды пришли к
выводу о том, что у работодателя, поручившего создание служебного
изобретения, обязанность по выплате авторского вознаграждения отсутствует,
хотя он и признал спорный результат служебным и использующимся. Однако
работодатель не произвел предусмотренных действующей на момент создания
результата статьей действий, в результате которых у истцов возникло бы право
на получение авторского вознаграждения. Передача сведений о спорном
техническом решении в порядке технологического обмена бывшим
работодателем авторов другому юридическому лицу не означает передачу ему
обязательства по выплате вознаграждения, поскольку данное общество не
являлось на момент создания изобретения работодателем истцов, а соглашение
о выплате авторам вознаграждения за использование изобретения отсутствует.
Конституционный Суд РФ отметил, что действующее законодательство не
исключает возможность установления иного регулирования принадлежности
исключительного права на служебный результат в трудовом договоре или ином
договоре, заключаемом между работником и работодателем
1
. Даже в тех
случаях, когда законом установлен размер вознаграждения за использование
объектов патентных прав, это означает согласно разъяснению судебного акта,
что он определяет не обязанность работодателя, а только срок, в течение
которого за отчетный период использования охраняемого результата
вознаграждение подлежит к выплате. Суд отказал истцам, отметив, что их
требования удовлетворению не подлежат в связи с их преждевременностью
2
.
1
Определение Конституционного Суда РФ от 28.05.2013 № 876-О "Об отказе в принятии к
рассмотрению жалобы граждан Говоровой Марины Ильиничны, Данилова Михаила
Павловича и других на нарушение их конституционных прав пунктом 3 статьи 1370
Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".
2
Определение Липецкого областного суда от 12 августа 2015 г. по делу № 33-2189/2015:
"Решение: требование удовлетворено частично, так как вступившими в законную силу
судебными актами установлено право всех истцов на получение вознаграждения от
79
На практике, когда служебный результат используется третьим лицом по
указанию государственного заказчика на основе безвозмездного
неисключительного лицензионного договора, - именно такое использование
приводит к нарушению баланса публичных и частных интересов по
использованию служебного результата, созданного для государственных нужд,
причем одинаково нарушаются права и автора, и работодателя. Связано это с
тем, что законодательство не позволяет работодателю делегировать другому
лицу, непосредственно использующему результат, выплату вознаграждения
автору. Согласно выше приведенным разъяснениям в Постановлении № 5/29 "к
иным лицам данная обязанность может перейти в порядке универсального
правопреемства". Полагаем, что это противоречит самой правовой природе
правоотношения между работодателем и автором служебного результата. Не во
всех случаях закрепленную в ГК РФ обязанность работодателя о выплате
вознаграждения следует трактовать в полной мере как императивную.
Выплата вознаграждения является обязанностью имущественной, и как
любая имущественная обязанность (долг) может быть передана другому лицу
или может быть исполнена другим лицом.
Императивная трактовка обязанности работодателя по выплате
вознаграждения оправданна только в отношении так называемых частных РИД,
созданных не на средства бюджета. Работнику не известно, какое лицо кроме
работодателя использует созданный им результат, и за выплатой
вознаграждения работник может обратиться только к своему работодателю,
поскольку никто, кроме самого работника, не отслеживает соблюдение его
интересов о выплате ему вознаграждения. В отношении "частных" РИД
работнику следует очень тщательно составлять соглашение с работодателем о
выплате вознаграждения.
ответчика за использование изобретения на одинаковых условиях, при этом установлено, что
право истцов на получение вознаграждения возникнет только по истечении месяца после 12
календарных месяцев использования изобретения" // СПС "КонсультантПлюс".
80
Ситуация меняется, когда результат создан для государственных нужд и
законодательно установлено лицо, обеспечивающее соблюдение интересов
государства в процессе оборота результатов созданных при выполнении
государственных контрактов, т.е. определено лицо, осуществляющее
управление правами, принадлежащими Российской Федерации
1
. Кроме того,
лицо (Роспатент), осуществляющее контроль и надзор в сфере правовой охраны
и использования РИД, созданных за счет бюджетных ассигнований,
осведомлено о лицензиатах безвозмездных лицензионных договоров. Наряду с
отчетом об использовании результата, предоставленного по безвозмездной
лицензии, такой "безвозмездный" лицензиат вполне может представить
сведения контролирующему органу о размерах авторских вознаграждений и их
выплате. Для этого необходимо только законодательно в ППРФ № 223
закрепить в качестве существенного условия безвозмездного лицензионного
договора, который заключается государственным заказчиков в качестве
управляющего правами Российской Федерации на РИД, условие о
вознаграждении автору
2
.
Следует отметить, что авторы результатов, созданных на средства,
финансируемые Российским научным фондом, получают вознаграждения от
лиц, безвозмездно использующих для государственных нужд разработки. Для
этого государственный заказчик согласно п. 8 Постановления Правительства
1
Постановление Правительства РФ от 22 марта 2012 г. № 233 "Об утверждении Правил
осуществления государственными заказчиками управления правами Российской Федерации
на результаты интеллектуальной деятельности гражданского, военного, специального и
двойного назначения" (в ред. от 01.03.2019) (далее - ППРФ № 233) // СЗ РФ. 2012. № 14. Ст.
1637.
2
Черничкина Г.Н. О балансе публичного интереса и интересов частных лиц (юридического
лица и автора) в отношении служебного результата интеллектуальной деятельности,
созданного по государственному контракту // Корпоративное правоотношение в условиях
конвергенции частного и публичного права: Сборник статей VII Ежегодной международной
научно-практической конференции "Коршуновские чтения" (Москва, 23 июня 2017 г.) / Под
ред. Ю.С. Харитоновой. М.: Московская академия экономики и права, 2017. С.137-145.
81
РФ № 914 предусматривает в таких лицензионных договорах условие о размере
авторского вознаграждения
1
.
Создается странная ситуация, когда, казалось бы, источник средств
создания результатов - бюджет, назначение результатов одинаковое, для
государственных нужд, однако интересы авторов обеспечены не равномерно.
Полагаю, такая ситуация связана с отсутствием в законодательстве
единого права автора на вознаграждение. В то же время в п. 10.1
Постановления № 5/29 отмечается, что "по смыслу положений п. 5 ст. 1229 ГК
РФ право на вознаграждение входит в состав исключительного права". Часть 4
ГК РФ признает единое исключительное право для всех охраняемых РИД,
указанных в п. 1 ст. 1225 ГК РФ. Исключительное право, как было отмечено
профессором В.А. Дозорцевым о значении исключительного права, -
"выполняет для нематериальных объектов ту же функцию, что и право
собственности для материальных объектов"
2
.
Иными словами, обеспечивает его обладателю имущественный интерес.
Если исключительное право автору не принадлежит, то право автора на
вознаграждение - это именно то право, которое обеспечивает автору
имущественный интерес. В случаях, когда сам правообладатель по договору
распорядился или в силу указания закона предусмотрено безвозмездное
использование результата, указанную безвозмездность следует рассматривать
только для правообладателя исключительного права. Автор служебного
результата никак не может выразить свою волю в отношении распоряжения
правом на результат. В таких ситуациях не вполне оправданно, почему автор не
1
Постановление Правительства РФ от 06.09.2014 № 914 "Об утверждении Положения об
осуществлении государственным заказчиком от имени Российской Федерации полномочий
лицензиата в случае использования для государственных нужд результатов
интеллектуальной деятельности, созданных при выполнении финансируемых Российским
научным фондом научных, научно-технических программ и проектов" // СЗ РФ. 2014. № 37.
Ст. 4970.
2
Исключительные права и их развитие: Вступительная статья // Права на результаты
интеллектуальной деятельности. Авторское право. Патентное право. Другие
исключительные права. Сборник нормативных актов / Исследовательский центр частного
права; сост. В.А. Дозорцев. М.: Де-Юре, 2017. С.42.