25
«Контрафакт» происходит от фр. contrefaction подделка, от лат. соntra
против и facere делать, а согласно нормативным определением
«контрафактным экземпляром произведения» будет произведение,
воспроизведенное, опубликованное или распространенное с нарушением
авторского права и смежных прав, в том числе экземпляры защищенных в
России произведений, фонограмм и видеограмм, ввозимых на таможенную
территорию ЕАЭС без согласия автора или иного субъекта авторского права
или смежных прав, в частности из стран, в которых данные произведения,
фонограммы раньше не охранялись либо прекратили охраняться. То есть
законодатель дает определение не самому понятию «контрафакт», а понятию
«контрафактный экземпляр произведения»
15
.
Исходя из нормы закона, объект авторского права и смежных прав будет
признан контрафактным, в случае если он, прежде всего, изготовлен без
разрешения лица, которому принадлежит авторское право и смежные права.
Использование такого объекта, в том числе продажа, является
второстепенными признаками, которые характеризуют уровень нарушения
авторского права и смежных прав.
Признание контрафактом ввезенных на таможенную территорию ЕАЭС
(без согласия автора или иного субъекта авторского права или смежных прав)
экземпляров защищенных в России и странах ЕАЭС произведений, фонограмм
и видеограмм, в том числе из стран, в которых данные произведения,
фонограммы раньше не охранялись либо прекратили охраняться, несколько
нелогичным из следующих соображений.
Так, если экземпляр объекта авторского права или смежных прав был
изготовлен с разрешения лица, которому принадлежат авторское право или
смежные права на такой объект, то последний является таким, что охраняется и
условия его распространения определяются договором, который заключает
лицо, которому принадлежит авторское право или смежные права с
15
Близнец И. А. Леонтьев К.Б. Авторское право и смежные права. 2-е издание; учебник. – М. : Проспект, 2015. –
330 с.
26
производителем экземпляров объекта. Поэтому контрафактными экземплярами
произведений можно признать лишь те экземпляры, импорт которых в
конкретную страну запрещен договором. При отсутствии такого договора
экземпляры объектов авторского права и смежных прав нельзя признать
контрафактными.
Получить доказательства того, что импортируемые экземпляры объектов
авторского права либо смежных прав в отсутствии дозволения субъекта
авторского права или смежных прав, возможно только в случае, когда
указанный субъект без помощи других обратится в таможенные органы с
просьбой прекратить ввоз определенного объекта авторского права или
смежных прав по наличию надлежащих доказательств, что такого рода ввоз не
был разрешен в установленном режиме.
Этой позиции также придерживается Международная таможенная
организация, которая полагает, что запрещение на ввоз объектов
интеллектуальной собственности, правообладатель признает контрафактными,
возможна только по инициативе непосредственно правообладателя с
предоставлением соответствующих доказательств и финансовых гарантий по
всем действиям, которые могут быть совершены на границе
16
. Зато реальная
проблема заключается не в импорте охраняемых объектов авторского права или
смежных прав, а в импорте именно контрафактных объектов авторского права
или смежных прав.
Что касается термина «пиратство» (от лат. рirata то, что предоставляет),
то в национальном законодательстве и международно-правовых актах
содержится не только его определение, но и приводится перечень действий,
которые могут квалифицироваться как пиратство
17
.
16
Сорокин А. М. Перспективы использования системы управления рисками в целях совершенствования
таможенной защиты прав на объекты интеллектуальной собственности / А. М. Сорокин // Вестн. Рос. тамож.
академии. 2015. № 3
17
Право интеллектуальной собственности. Международно-правовое регулирование: учеб. пособие для
бакалавриата и магистратуры / И. А. Близнец [и др.] ; под ред. И. А. Близнеца, В. А. Зимина; отв. ред. Г. И.
Тыцкая. — М. : Издательство Юрайт, 2019. — 252 с.
27
В юридической литературе пиратство рассматривают в узком и в
широком смысле. Законодательное определение пиратства выражает узкий
подход, оно связано с производством и введением в оборот контрафактных
экземпляров. В свою очередь, рассматривая пиратство в широком смысле,
отмечают, что основной целью использования произведений или объектов
смежных прав без разрешения правообладателей является получение прибыли.
В мировой практике встречается также определения различных форм
пиратства. По данным Международной федерации фонографической
промышленности пиратство может иметь следующие формы: бутлегерство
несанкционированная звукозапись «живого» исполнения или передачи
организации вещания; контрафакция звукозаписи, которые копируют или
распространяют без разрешения и имеют упаковку, максимально
приближенную к оригиналу; непосредственно пиратство звукозаписи,
которые копируются или распространяются без разрешения и имеют упаковку,
которая отличается от оригинала, а также компиляции записей различных
исполнений.
Пиратство можно разделить и на определенные виды, так выделяют:
пиратство, связанное с нелегальным обнародованием объекта авторского права
и (или) смежных прав; пиратство, связанное с подделкой объекта авторского
права и (или) смежного права; пиратство, выраженное в незаконном
копировании объекта авторского права и (или) смежного права.
Рассматривая проблему Интернет-пиратства, необходимо отметить, что
размещение объектов авторского права и смежных прав во всемирной сети
сегодня является очень распространенным явлением. На современном этапе в
Интернете можно получить доступ к широкому кругу объектов авторских и
смежных прав, начиная от литературных произведений, и заканчивая такими
аудиовизуальными произведениями как видеоклипы и кинофильмы, и тому
подобное. Значительная часть указанных объектов оказывается там с
нарушением авторского права и смежных прав.
28
Нелегальное копирование и распространение в сети Интернет объектов
авторского права и (или) смежных прав представляет собой одну из форм
нарушения авторских и смежных прав.
В действующем законодательстве за совершение подобных деяний
предусмотрены соответствующие санкции - гражданско-, административно- и
уголовно-правовые.
Формы гражданско-правовой ответственности за совершение подобных
деяний представлены в виде уничтожения оборудования за счет лица,
совершившего нарушение; ареста материалов, являющихся контрафактными, и
их уничтожения без предоставления возмещения; возмещения причиненных
убытков; прекращения деятельности индивидуального предпринимателя или
юридического лица; пресечения действий, совершаемых противоправно.
Данные формы ответственности предусмотрены в статьях 12, 1082, 1302, 1252
Кодекса. Статье 151 ГК РФ предусмотрена гражданско-правовая
ответственность в форме компенсации за причиненный моральный вред.
Административно-правовая ответственность предусмотрена статьей 7.12
КоАП РФ. Санкция данной статьи представлена в виде конфискации предмета
или орудия правонарушения, административного штрафа.
Уголовный закон предусматривает ответственность за соответствующие
посягательства в статьях 146, 147 в виде лишения свободы, ареста, штрафа.
Проявлением правонарушения являются поступки лиц, которые
используют фонограммы в нарушение предусмотренных требований, либо
распространяют экземпляры произведений, на которых указаны не
соответствующие действительности сведения о лицах, являющихся
владельцами авторских и смежных прав, о месте, где они произведены, об
изготовителях. Также в качестве правонарушения квалифицируется нарушение
авторских и смежных прав иными способами, если цель совершения
соответствующего деяния состояла в том, чтобы извлечь прибыль.
Уголовно-правовая ответственность предусмотрена на случай, если
величина стоимости фонограмм, экземпляров произведений превышает сумму
29
в пятьдесят тысяч рублей. Ответственность предусматривается статьей 146
действующего уголовного закона.
При этом вероятен комплекс правонарушений, предусмотренных ст. ст.
171, 180, 188, 242, 327 УК РФ.
Статья 146 уголовного закона предусматривает ответственность за
посягательство, объектом которого являются авторские и смежные права.
Законодатель относит это действие к преступлениям вопреки конституционным
правам и свобод человека и гражданина.
В соответствии с ч. 1 ст. 146 УК РФ, нарушением авторских и смежных
прав считается присваивание авторства (плагиат), в случае, если данное
действие причинило большой вред автору либо другому правообладателю.
Такое действие карается штрафом в размере до 200 тыс. руб., либо в размере
заработной платы, либо другого заработка осужденного за период до 18-ти
месяцев, или обязательными работами на период от 180 до 240 часов, или
арестом на период от 3-х до 6 месяцев (ч. 1 ст. 146 УК РФ).
Факт нарушения авторских прав путем присвоения авторства (плагиата),
предусмотренный ч. 1 ст. 146 УК Российской Федерации, может состоять в
оглашении себя создателем чужого произведения, выпуске чужого
произведения (в полном размере либо отчасти) под собственным именем,
издании под своим именем произведения, которое было созданное в
соавторстве с другими лицами, без указания их имен.
Частью второй указанной статьи предусмотрена ответственность за
совершение посягательства в виде совершенного в крупном размере
незаконного использования объектов авторского права, смежных прав,
совершения действий в виде транспортировки, хранения, приобретения
фонограмм, экземпляров произведений в целях реализации. За совершение
подобного деяния предусматриваются альтернативные санкции: штраф до
двухсот тысяч рублей либо в размере заработка за время до 18 мес.;
обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов;
лишение свободы сроком до 2 лет.
30
В случае, если деяние, предусмотренное частью второй статьи 146
Уголовного кодекса РФ, было совершено в размере, являющемся особо
крупным, лицом, использовавшим свое служебное положение, если его
совершила организованная группа или группа лиц по предварительному
сговору, предусматривается санкция в виде лишения свободы сроком до 6 лет,
сопровождающееся штрафом в размере заработка за период до 3 лет или в
размере до пятисот тысяч рублей, либо без такового. Крупный размер
соответствует цене всех экземпляров фонограмм либо произведений (либо цене
прав на их использование), превышающей пятьдесят тысяч рублей, особо
крупный - двести пятьдесят тысяч рублей.
Также противозаконным считается предумышленное использование
предметов авторских и смежных прав, которое осуществляется в несоблюдении
положений функционирующего законодательства РФ.
При решении вопроса о виновности субъекта в совершении
преступления, предустановленного ст. 146 УК Российской Федерации, суд
определяет обстоятельства нарушения этим субъектом авторских или смежных
прав и указывает в вердикте, какое именно право автора или другого владельца
правами, охраняемое какой именно статьей Гражданского кодекса РФ было
нарушено в результате совершения преступления.
В Российской Федерации уже сформировалась судебная практика, в
согласовании с которой из-за правонарушения, связанного с компьютерным
пиратством, привлекают к ответственности. Большая часть привлеченных к
уголовной ответственности, приговариваются к лишению свободы, но сроки их
крайне мизерны (в процентах к единому количеству осужденных). В связи с
этим, сотрудники прокуратуры предлагают повысить сроки за изготовление
нелегальной продукции до 10 лет и даже больше.
Таким образом, авторские и смежные права защищаются в Российской
Федерации тремя секторами права - уголовным, административным и
гражданским; авторские и смежные права за своей природой считаются
субъективными гражданскими правами, поэтому их охрана осуществляется
31
методами, которые используются при защите всех субъективных гражданских
прав (ст. 12 ГК РФ). Но авторские и смежные права неоднородны по своей
натуре, что обуславливает присутствие специальных методов защиты; с целью
защиты авторских прав не нужна регистрация произведения либо соблюдения
каких-то иных формальностей; ГК Российской Федерации включает несколько
положений, нацеленных на повышение защиты авторских прав.
32
ГЛАВА 2. ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ И ЗАЩИТЫ
АВТОРСКИХ ПРАВ НА РЕЗУЛЬТАТЫ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1. Сравнительный анализ российского и зарубежного законодательства в
сфере защиты авторских прав
Современное законодательство стран Европы развивается под заметным
и растущим влиянием права ЕС. Законотворчество институтов ЕС в последние
годы становится более активной и охватывает практически все аспекты права
интеллектуальной собственности. Гармонизацию законодательства в сфере
интеллектуальной собственности ЕС выдвигает как одну из важнейших
условий для получения членства в этой влиятельной структуре. Однако
интенсивное законотворчество ЕС не препятствует развитию национального
законодательства стран-членов
18
.
В странах Европы право интеллектуальной собственности получает
нормативное обеспечение в законах и подзаконных актах, соотношение между
которыми разное. Например, в Великобритании большой удельный вес
делегированного законодательства. Конституция Италии предусматривает
издание исполнительной властью законов-декретов, которые составляют свыше
пятидесяти процентов действующего законодательства об интеллектуальной
собственности. Подобная тенденция существует и в законодательстве
Португалии и Испании.
Доля норм права интеллектуальной собственности концентрируется в
отраслевых кодификационных актах (Гражданский, Гражданско-
процессуальный, Уголовный, Таможенный кодексы и т.д.). Отнесение норм
права интеллектуальной собственности к гражданскому кодифицированному
законодательству не характерно для большинства стран Европы. Совокупность
норм авторского и патентного права содержится в Гражданском кодексе
18
Copyright in the Information Society: A Guide to National Implementation of the EU Directive / ed. by B. Lindner
and T. Shapiro. 2nd edition. London: Ed-ward Elgar, 2018. 648 p
33
Италии
19
. В Нидерландах идут острые юридические дискуссии о
терминологической и содержательной составляющих понятия «право
интеллектуальной собственности», поэтому отложено принятие части 9 (Право
интеллектуальной собственности) ГК Нидерландов
20
. Проблема включения в
гражданские кодексы вопросов регулирования интеллектуальной
собственности вызывает споры среди правоведов. Это касается и обсуждения
содержания ГК Европы, над созданием которого европейские юристы работают
уже не одно десятилетие.
На развитие гражданского законодательства стран СНГ повлиял
Модельный ГК 1996 года, разработанный под патронатом Парламентской
Ассамблеи СНГ. Его положение неоднозначно воспринимаются цивилистами.
Другой подход выбрали законодатели Российской Федерации. Здесь была
впервые введена полная кодификация законодательства об интеллектуальной
собственности в рамках Четвертой части ГК. Одновременно были отменены все
специальные законы и связанные с ними нормы подзаконных актов.
Законопроект прошел международную экспертизу специалистов из Германии,
Австрии, Канады и США, которые отметили, что он упорядочивает
законодательство и приводит его в соответствие с международными нормами.
Но в нашем государстве противоположные мнения относительно отмены
специального законодательства продолжают высказываться как учеными, так и
практикующими юристами. В мае 2009 была обнародована Концепция
совершенствования Четвертой части ГК РФ, появление которой обусловили
потребности правоприменения.
Уникальным явлением в европейской практике стал принятый в 1992 г.
Кодекс интеллектуальной собственности Франции. У этого Кодекса есть
сторонники и критики. Сторонники отмечают, что кодексы является лучшей
формой систематизации норм права. Они помогают избавиться от
19
Codice Civile Italiano: Libro Quinto del Lavoro // The Cardozo Electronic Law Bulletin [Электронныйресурс].
Режим доступа: http://www.jus.unitn.it/cardozo/Obiter_Dictum/codciv/home.html
20
Netherlands Burgerlijk Wetboek (1838), last major revision in 1992 [Электронныйресурс]. Режим доступа:
http://www.wetboek-online.nl/site/home.html
34
дублирования, пропусков и противоречий в отдельных нормах, позволяют
осуществить регламентацию наиболее экономичным путем, что обеспечивает
лучшее восприятие и применение нормативного материала, а построение
кодекса по определенной логической системой делает системный подход с
законодательством.
Отсутствие системности невозможно компенсировать увеличением числа
нормативно-правовых актов или усложнением их содержания. Поэтому в
странах СНГ есть сторонники повторения опыта Франции в создании единого
правового акта, который бы объединил разрозненные правовые режимы
(авторское право, патентное право) в единую систему, основанную на общих
начальных принципах. Критики французского Кодекса интеллектуальной
собственности указывают (их пока большинство), что это скорее простая
инкорпорация, причем не лучшего качества, не решающая вопросов глубокой и
всесторонней систематизации
21
.
Также инкорпорацией, хотя и с тенденцией к кодификации, называют
Кодексы промышленной собственности Испании и Португалии. В западной
юриспруденции признается очень ограниченное количество норм, которые
были бы общими для всех видов результатов интеллектуальной деятельности,
поэтому Кодекса 1992 сложно обеспечить единство подходов в решении весьма
разнообразных вопросов интеллектуальной собственности.
В правовом обеспечении интеллектуальной собственности в Европе
решающую роль продолжают играть специальные законы. Наибольшее их
количество в сфере авторского права и патентного права. Патентное право
является старейшим в области права интеллектуальной собственности.
Основным источником патентного права в странах Европы есть законы. В их
названии в различных вариантах используют слово «патентный», что дает
возможность сразу определить их назначение. Только в Греции мы нашли
21
Усов Г.В. Конституционно-правовая защита интеллектуальной собственности в России и зарубежных
странах: Дис. … канд. юрид. наук. – М., 2015 – 26 с