35
усложненное название патентного закона «Закон о трансферте технологий,
изобретения и технологические инновации».
Объем и круг регулируемых отношений в области патентного права в
разных странах отличаются. Преимущественно в обязательном порядке
регулируются условия патентоспособности изобретений, определяются понятия
нарушение исключительных прав и способы их защиты. Наиболее
авторитетными и юридико-технически совершенными в Европе считаются
патентные законы Австрии (1970 г.), Германии (1981 г.), Франции (как часть
Кодекса интеллектуальной собственности), Швейцарии (1952 г.).
В Германии (это особенность ее законодательства) из общего патентного
права в специальную отрасль изобретательского права выделено
регулирования отношений между предпринимателем и служащим по поводу
так называемых служебных изобретений.
Немецкий Закон об изобретениях служащих от 25 июня 1957 был первым
в Европе.
В Украине основным источником патентного права стал Закон об охране
прав на изобретения и полезные модели от 15 декабря 1993 г.
Во многих европейских странах полезные модели регулируются
специальными законами (в Германии, Италии, Венгрии, Югославии, Дании,
Австрии, Болгарии, Финляндии, Чехии).
Для патентного законодательства Европы характерен процесс правовой
унификации. Относительно патентного права он был обусловлен принятой в
1973 году. Европейской патентной конвенцией. Вследствие ее введения в
действие в европейских странах были приняты новые патентные законы или
разработаны новые редакции таких законов.
В области авторского права и смежных прав соответствующие законы
есть в большинстве европейских стран. Бесспорным лидером, который задает
тон в развитии национального авторского права, являются Германия, хотя
родиной законодательства об авторских правах считается Великобритания. В
36
Германии авторском праве обеспечено несколькими законодательными актами
Законом об авторском праве и смежных правах от 9 сентября1965, Законом об
авторских обществах, Законом о издательских правах.
В 2003 г. Бундестаг принял Закон «Об авторском праве в
информационном обществе», основной целью которого стала имплементация в
немецкое право положений Директивы 2001/29 / ЕС «О гармонизации
некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном
обществе». Указанная директива имела не только конкретно-правовое, но и
методологическое значение. В ней сформулирован ряд принципиальных
политико-правовых основ общей системы охраны прав интеллектуальной
собственности в Европе в условиях поиска адекватного ответа на проблемы,
связанные с распространением цифровых технологий и Интернета
22
.
Этот поиск начался с появлением в 1996 так называемых «Интернет-
договоров» ВОИС (Договор ВОИС по авторскому праву и Договор ВОИС по
исполнениям и фонограммам), которые определили такие новые проблемы в
области авторского права, как правовая охрана программных продуктов и баз
данных применение технических средств охраны авторских прав в Интернете,
использование компьютерных технологий в библиотечном деле и т.д.
23
. И хотя
страны ЕС консолидировано ратифицировали «Интернет-договора» только в
2009 году., правовая унификация на их основе проводилась путем реализации
положений Директивы 2001/29 / ЕС.
В новейшем законодательстве европейских стран по авторскому праву
наметились две противоречивые тенденции. С одной стороны, усиливается
борьба с несанкционированным копированием дисков и скачиванием музыки и
фильмов из Интернета. В новом усиленном варианте закона об авторском праве
Германии (Urheberechtsgesetzes), который вступил в силу с 1 января 2008, такие
деяния отнесены к уголовному преступлению. В 2009г. В Франции принят
22
Copyright and the digital agenda for Europe: current regulations and chal-lenges for the future / ed. by I. Stamatoudi.
Athens; Thessaloniki: Sakkoulas Publications, 2015. 240
23
Болдырев С.И. Особенности правового статуса субъектов авторских прав в сети Интернет // Известия Юго-
Западного государственного университета. Серия: История и право. – 2015. – № 1 (14). – С. 39-43
37
закон «Hadopi-2», по которому пользователи будут отключаться от Интернета
по решению суда в случае нарушения («злостное скачивания») авторских прав.
Зато осенью 2008 г. Европарламент при обсуждены дополнений к
законодательству ЕС в сфере телекоммуникаций принял поправку №138, в
котором отметил, что доступ к Интернету является основополагающим правом
человека, поскольку может расцениваться как составляющая свободы
выражения. В этом же русле, британское Министерство по инновациям,
университетов и квалифицированных кадров выступило с инициативой
законодательно легализовать копирование музыки с компакт-дисков на
персональные компьютеры и МРЗ-плееры для собственных целей
24
.
В Великобритании в 1988 году. был принят необычный для европейской
законодательной практике единый консолидированный закон об авторском
праве, промышленных образцах и патентах (Copyright, Designs and Patents Act
1988 - «CDPA 1988»). Несмотря на критику такого подхода, закон оказался
эффективным и действует до сих пор. Законодательная охрана обеспечена в
государствах Европы для торговых марок, географических указаний мест
происхождения товаров, топологии интегральных микросхем, новых сортов
растений и пород животных. Есть факты принятия специальных законов о
правовой охране программного обеспечения и баз данных (например, в
Австрии, Германии, Эстонии).
Компьютерные программы чаще всего охраняются авторскими
свидетельствами, но наметилась новая тенденция к патентованию, против чего
активно выступила общественность стран ЕС. В результате Европарламент в
июле 2005 г. отклонил предложения Еврокомиссии о патентовании
программного обеспечения.
24
Copyright in the Information Society: A Guide to National Implementation of the EU Directive / ed. by B. Lindner
and T. Shapiro. 2nd edition. London: Ed-ward Elgar, 2018. 648 p
38
2.2. Гражданско-правовые способы защиты авторских прав.
Впоследствии нарушения авторского права у субъекта, которое считается
его владельцем, возникает право на защиту. При реализации права на защиту
заинтересованный субъект, в пределах, предусмотренных законом,
самостоятельно выбирает формы, средства и способы, с помощью которых оно
стремится защитить свои нарушенные права
25
.
Для того, чтобы понять правовую природу способов защиты авторских
прав, нужно дать определение понятию «защита». Так, Е. Гринь под защитой
авторского права понимает комплекс мероприятий, нацеленных на
возобновление либо признание авторского права и защиту интересов их
правообладателей при несоблюдении либо оспаривании
26
.
Способы защиты обязаны быть зафиксированы как материально-
правовые условия, меры принудительного влияния, с поддержкой которых
осуществляется возобновление (признание) нарушенных прав (интересов) и
воздействие на правонарушителя.
Защита связывается с деятельностью, которая осуществляется в случае
нарушения субъективных прав (например, судебная защита). Она
предусматривает меры по восстановлению нарушенного права (например,
отмена или приостановление незаконных действий и т.п.).
По нашему мнению, защита это совокупность мероприятий,
направленных на признание и восстановление прав, а также на прекращение
нарушений прав. Эти меры могут применяться как правомочным лицом или
компетентным органом самостоятельно, так и по обращению правомочного
лица.
Понятие «защита» занимает одно из важнейших мест в понятийном
аппарате гражданского права. Это не случайно, поскольку процесс реализации
25
Черкасова О. В. Защита интеллектуальной собственности : учеб. пособие / О. В. Черкасова ; М-во образования
и науки Рос. Федерации, Урал. федер. ун-т. – Екатеринбург : Изд-во Урал. ун-та, 2017. – 102 с.
26
Гринь Е. С. Правовая охрана авторских прав. Учебное пособие для магистров/ Е. С. Гринь– М.: Проспект,
2018. – 112 с.
39
гражданских прав должен предоставить носителю субъективного права
использовать возможности определены нормой гражданского права, несмотря
на любые препятствия и противодействие со стороны других лиц.
В своем большинстве в нормах специального законодательства в сфере
интеллектуальной собственности, как и в самих законах, регулирующих эту
сферу общественных отношений, употребляется понятие «охрана».
В то же время в нормах гражданского законодательства речь идет о праве
на защиту гражданских прав и интересов.
О связи охраны и защиты отмечается также в Соглашении TRIPS, что
является одной из важнейших соглашений ВТО. В соответствии с
требованиями части III Соглашения TRIPS «Защита прав интеллектуальной
собственности» страны-участницы обязуются обеспечить на своей территории
действие таких процедур, которые позволяют осуществлять мероприятия,
предотвращают нарушения законодательства в сфере охраны прав
интеллектуальной собственности и их недопущения.
Речь о защите идет также и в ст. 13-1 Конвенции о защите прав человека
и основных свобод, которая устанавливает, что каждый, чьи права и свободы,
изложенные в Конвенции, нарушены, имеет право на эффективное средство
правовой защиты в государственном органе.
Акцентируя внимание на связь национальных и международных
правовых средств охраны и защиты прав, Е. Гаврилов отмечает, что охрана
состоит в возможности обеспечения беспрепятственного пользования правами
в соответствии с национальным законодательством.
Сам объем охраны, как и средства защиты, предоставляемые автору для
обеспечения его прав, кроме положений Конвенции о защите прав человека и
основных свобод, устанавливается и регулируется исключительно
законодательством страны, где необходима такая охрана. Иными словами, если
детально анализировать содержание указанной Конвенции, термин «охрана»
используется как общее правовое явление, включающее в себя защиту, и как
специальное. Не зря теоретико-функциональный анализ термина «охрана
40
гражданских прав» по большей части рассматривается как совокупность всех
мероприятий, обеспечивающих нормальный ход реализации права.
Можно и дальше приводить примеры употреблений слов «охрана» и
«защита» в национальном и международном законодательстве, но они не дадут
нам ответы, что имел в виду законодатель, употребляя эти слова. Отсюда
возникает теоретический вопрос о выяснении содержания охраны и защиты
прав интеллектуальной собственности, взвешивая, что среди ученых
существуют различные толкования этих понятий.
По мнению Д. Бахраха, к нарушению прав действуют меры охраны, а
после возбуждения меры защиты. При этом под охраной он понимает
совокупность различных взаимосвязанных между собой мероприятий, которые
осуществляются как государственными, так и общественными организациями и
направленные на предупреждение нарушений, устранение причин, что их
побудили, и таким образом способствуют нормальному процессу реализации
гражданами своих прав и свобод. Защитой он считает принудительный способ
осуществления субъективного права, который применяется в установленном
законом порядке компетентными органами или же правомочным лицом с
целью восстановления нарушенного права.
Подобного мнения придерживается Н. Хорощак. Защита, по ее мнению,
это комплекс мероприятий, применяемых в результате нарушения нормативно-
правовых предписаний, что имеет место в случае нарушения установленных
правил поведения, а охрана предусматривает использование соответствующих
мер с целью недопущения совершения правонарушений и имеет более
превентивное значение.
В теории гражданского права принято утверждать, что через обеспечение
защиты оказывается охранительная функция гражданского права. По
отношению к авторским правам есть основания говорить о том, что защита
41
является самостоятельным направлением реализации охранительной функции
гражданского права
27
.
В науке гражданского права под гражданско-правовой защитой понимают
систему активных мер, применяемых субъектом гражданского права,
компетентными государственными или иными органами, направленную на
устранение нарушений гражданского права или интереса, возложение
исполнения обязанности по восстановлению нарушенного права на
нарушителя.
При определении защиты авторских прав существует несколько
подходов. Можно использовать общий подход как к защите прав
интеллектуальной собственности. Так, И. Венедиктова поддерживает общее
мнение относительно определения понятия защиты прав интеллектуальной
собственности и понимает его как систему правовых средств, которые
используются специально уполномоченными на это государственными
органами (органы исполнительной власти, административные органы, суды)
для защиты субъективных прав на объекты интеллектуальной собственности.
Под защитой авторских прав некоторые ученые понимают не только
предусмотренные законом способы прекращения их нарушения и применения
юридической ответственности к нарушителям, но и мерах по признанию
авторских прав.
Содержание такого подхода к определению защиты является более
широким, поэтому его следует считать специальным.
Фактически традиционным в правовой науке считается разделение
защиты на юрисдикционную и неюрисдикционную. Критерием разделения этих
форм является субъект, осуществляющий действия по защите нарушенных
прав.
27
Жарова, А. К. Защита интеллектуальной собственности : учебник для бакалавриата и магистратуры / А. К.
Жарова; под общ. ред. А. А. Стрельцова. — 4-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2019. — 341
с.
42
Практика применения норм гражданского права и других отраслей права
свидетельствует об использовании обеих форм защиты. При этом следует
исходить из того, что основное содержание юрисдикционной формы защиты
составляет деятельность специальных субъектов (государственных и / или
негосударственных органов). В юрисдикционную форму объединяются общая
(судебная) и специальная (внесудебная) защита.
Способы самозащиты должны соответствовать содержанию права,
которое нарушено, характера действий, которыми оно нарушено, а также
последствия, вызванные этим нарушением. Субъект авторского права или
смежных прав, чьи права нарушены, может сам выбирать способы самозащиты,
или эти способы самозащиты могут устанавливаться договором. Например,
важным способом обеспечения защиты прав являются переговоры между
субъектом авторского права или смежных прав и лицом, которое является
предсказуемым нарушителем этих прав, во время которых можно убедить
нарушителя прекратить нарушение прав и заключить договор на правомерное
использование объекта авторского права или смежных прав. Переговоры и
компромисс во многих случаях более производительные, чем рассмотрение в
суде или других компетентных органах
28
.
Наиболее значимыми считаются юрисдикционные формы защиты,
которые включают в себя иски в суд (общей юрисдикции, хозяйственных и
административных), административную ответственность, уголовное
преследование нарушителей авторских прав.
Юрисдикционная форма защиты права интеллектуальной собственности
осуществляется отдельными способами: гражданско-правовым, уголовно-
правовым и административно-правовым.
Кроме того, гражданско-правовой способ, в свою очередь, включает в
себя общие и специальные средства.
28
Калачева Т. Л. Интеллектуальная собственность под охраной закона : монография / Т. Л. Калачева, О. П.
Попова. – Хабаровск : Изд-во Тихоокеан. гос. ун-та, 2018. – 210 с
43
Действия носителей субъективных авторских прав направленные на
признание предоставленных правовыми нормами возможностей, пресечения
нарушений в реализации указанных возможностей и применения негативных
последствий по отношению к нарушителям без обращения к специальным
субъектам признается неюрисдикционная форма защиты.
Благодаря соотношению понятий «юрисдикционная форма» и
«неюрисдикционная форма» защиты авторских прав, можно определить
понятие «самозащиты» как особой формы защиты авторских прав.
Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации, под
самозащитой понимается применение лицом мер противодействия, не
запрещенные законом и не противоречащие моральным устоям общества. При
этом противодействие можно определить как действие, которое совершается в
противовес другому действию.
Также определены критерии, по которым определенное действие, может
принадлежать к форме самозащиты. Такое действие, которое реализует
самозащита, должна соответствовать: содержанию нарушенного права,
характера действия, которым нарушено право, последствию, вызванного
нарушением права.
На практике к этим положениям довольно часто добавляется и такой
фактор, как лицо нарушителя. Включение такого критерия в Гражданский
кодекс наложило бы на субъект самозащиты определенную социальную
ответственность, что соответствует развитию гуманистических принципов
права вообще и гражданского права в частности.
Определяется три основания применения самозащиты. Ими являются не
только противоправные посягательства и нарушения своих прав лица, но и
нарушение прав других лиц, круг которых не ограничивается законом.
Согласно ст.14 ГК РФ способами, которые включаются в формы
самозащиты гражданских прав (в соответствии авторских прав), могут быть
любые действия, не запрещенные законом и которые не противоречат
моральным основам общества.
44
Сейчас такая формулировка вызывает определенное противопоставление
«закона» и «морали». Однако, она предоставляет дополнительные возможности
для защиты субъективных авторских прав за счет действия моральных
принципов, например, в случаях отсутствия правовых норм.
Способы самозащиты могут быть выбраны самим лицом, а также могут
быть определены в авторском договоре, законе или в других нормативно-
правовых актах.
В зависимости от времени применения их классифицируют на два вида:
превентивные и оперативные. Разницу между ними составляет цель и факт
нарушения авторского права.
Особенностью указанной группы способов самозащиты является то, что
они должны определяться в договоре (кроме законодательного закрепления).
Превентивным способом самозащиты можно считать, например, контроль
наследников за действиями исполнителя завещания в отношении авторских
прав
29
. Так, в качестве способа оперативного способа самозащиты ст.359 ГК
позволяет кредитору в случае нарушения обязательства должником, при
условии предварительного закрепления в договоре или определения в законе
частично или в полном объеме отказываться от этого обязательства.
Таким образом, лицо, авторские права которого были нарушены, имеет
возможность прекратить неправомерное посягательство и восстановить свое
нарушенное право.
Особым способом самозащиты является удержание. Этот способ не
может считаться ни превентивной, ни оперативной самозащитой. Кредитор
имеет право придержать имущество должника (объекты интеллектуальной
собственности) только если обязательство не выполняется, и такое
невыполнение уже следует рассматривать как нарушение права кредитора.
29
Калачева Т. Л. Интеллектуальная собственность под охраной закона : монография / Т. Л. Калачева, О. П.
Попова. – Хабаровск : Изд-во Тихоокеан. гос. ун-та, 2018. – 210 с