14
составительство образовывается вне зависимости от того, охраняются ли
авторским правом произведения, укладывавшиеся в составное произведение. В
состав базы данных входят как авторские статьи, так и не охраняемые объекты:
нормативные правовые акты, судебные решения и т.д
1
.
Исключительные (имущественные) авторские права переходят по
наследству в порядке универсального правопреемства. При жизни автора либо
иного правообладателя они могут быть переданы третьему лицу на основании
авторских гражданско-правовых договоров в пределах договора.
Правовая охрана баз данных как объекта смежных прав является
новеллой гражданского законодательства (ст. 1333 – 1336 ГК PФ). До
01.01.2008 г. базы данных в России охранялись только как объекты авторского
права. Субъектом смежных прав на базу данных является ее разработчик:
гражданин или юридическое лицо, осуществившее создание базы данных и
работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. Тот,
чье имя указано на экземпляре базы данных или упаковке, и признается
изготовителем базы данных, если не доказано обратного.
Смежные права изготовителя базы данных включают в себя: личное
неимущественное право на указание своего имени или наименования на
экземплярах базы данных или их упаковках; имущественное (исключительное)
право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее
использование в любой форме и любым способом; исключительное право
распоряжаться базой данных
2
.
Исключительное право изготовителя базы данных предоставляется не на
любую базу данных, а лишь на такую, создание которой требует значительных
финансовых, материальных, организационных или иных затрат. При этом,
значительные затраты являются достаточно оценочным понятием. Базой
данных, создание которой требует значительных затрат, признается база
1
Ламанов С.А. Базы данных как объекты авторских и смежных прав: критерии
разграничения //Вестник Уральского института экономики управления и права. 2017. С.23.
2
Ламанов С.А. Указ.соч. С.23.
15
данных, содержащая не менее десяти тысяч самостоятельных информационных
элементов (материалов), составляющих содержание базы данных, если не
доказано иное. Т.е. в случае, если база данных содержит меньшее количество
материалов, необходимо представить дополнительные доказательства,
позволяющие отнести ее к числу тех, исключительное право на которые
предоставляется ее создателю[12].
Создатель базы данных вправе распоряжаться исключительным правом
на нее: осуществить передачу его в полном объеме, в том числе третьему лицу
по договору об отчуждении исключительного права, позволить извлекать
материалы из базы данных и применять их в последующем в пределах,
установленных лицензионным договором. Под извлечением материалов
понимается перенос всего содержания базы данных или составляющих ее
материалов на сторонний информационный носитель с задеистованием любых
технических средств.
Срок действия исключительного права изготовителя базы данных
составляет 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания.
Исключительное право изготовителя базы данных ограничено не только
сроком, но и целью использования. Позволяется без специального разрешения
изготовителя базы данных извлечение из нее материалов в личных, научных,
образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном
указанными целями и в той мере, в которой такие действия не влекут за собой
нарушение авторских прав составителей на базу данных и иных лиц на ее
материалы
1
.
Законодательство касающееся правовой охраны баз данных в странах
Евросоюза (например, в той же Германии, Франции, Бельгии, Великобритании)
основано на Директиве Евросоюза о правовой охране баз данных (Далее –
Директива)
2
. Именно в Директиве, впервые введено понятие инвестиционной
1
Ламанов С.А. Указ. соч. С.24.
2
Directive 96/9/EC of the European Parliament of the Council of March 1996 «On the Legal
Protection of Databases» // Official Journal of the European Communities, №» L77/20 of March
27.1996.
16
базы данных (т. е. требующей привлечения инвестиций, существенных затрат
для ее создания) как критерия для предоставления правовой охраны, вне
зависимости от наличия либо отсутствия критерия творческой деятельности ее
создателя.
В силу п. 2 ст. 1334 ГК РФ, исключительное право разработчика базы
данных признается и действует вне зависимости от наличия и действия
авторских прав на базу данных в целом либо составляющие ее материалы.
Таким образом, в настоящее время в РФ базы данных могут охраняться
как объекты авторского права и как объекты смежных прав. В свою очередь,
авторские и смежные с ними правоотношения, возникающие относительно баз
данных, следует разграничивать, иначе говоря, отличать базу данных как
объект исключительных авторских прав от базы данных как объект ис-
ключительных смежных прав. В этой связи считаем целесообразным при этом
наряду с основными критериями - креативным (творческим) или
инвестиционным (наличием существенных затрат) - применять несколько
факультативных критериев, а именно: 1) субъект и вид его интеллектуальной
деятельности; 2) объект воздействия (интеллектуальной деятельности)
субьекта; 3) результат деятельности (объект правовой охраны) - база данных; 4)
объем правомочий субьекта[13].
В заключение данного параграфа представляется возможным прийти к
следующему консенсусу. В настоящее время мы можем наблюдать процесс
образования единообразной правовой охраны интеллектуальной собственности,
где более активно данный процесс осуществляется в рамках международного
частного права. Анализируя опыт иностранных государств, первостепенное
внимание следует, конечно же, уделить странам Европейского союза, а также
Соединенным штатам Америки.
На сегодняшний день в России уровень нарушения прав авторов при
использовании произведений в открытых системах позволяет отнести
действующие у нас способы защиты прав как низкоэффективные. В этой связи
17
целесообразным видится использование опыта указанных выше иностранных
государств.
Категория интеллектуальной собственности была известна российскому
законодателю и до принятия ч. 4 ГК РФ. Ныне недействующая ст.138 ГК PФ
собственно и имела такое название как – «Интеллектуальная собственность».
Новеллой же ч.4 ГК PФ явилась разновидность интеллектуальных прав,
впервые регламентированная в общем плане в ст.1226 ГК PФ. На основании
указанной статьи, результатами интеллектуальной деятельности признаются
интеллектуальные права, которые включают исключительное право,
являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные права
и другие права (право следования, право доступа и др.)
1
.
П. 1 ст. 1255 ГК РФ определено, что интеллектуальные права на
произведения науки, литературы, искусства относятся к авторским правам.
Иначе говоря, на базе общей нормы ст. 1226 ГК РФ в п. 1 ст. 1255 ГК РФ
установлено, что правами авторов являются интеллектуальные права на
произведения науки, литературы и искусства.
В иных статьях ГК РФ более детальным образом регламентируются
конкретные виды интеллектуальных авторских прав, в т.ч. исключительное
право на произведение (пп. 1 п. 2 ст. 1255, ст. 1256 и 1270); право авторства (пп.
2 п. 2 ст. 1255, ст. 1257 и 1258); право автора на имя (пп. З п. 2 ст. 1255); право
на неприкосновенность произведения (пп. 4 п. 2 ст. 1255 и ст. 1266); право на
обнародование произведения (пп. 5 п. 2 ст. 1255 и ст. 1268) и право на отзыв
(ст. 1269).
Категория «интеллектуальные права» была известна иностранной
доктрине с давних времен. Создание теории этой теории присваивают ученому
из Бельгии Е. Пикару. При этом французский профессор Р. Дюма справедливо
отмечал, что по мнению и других специалистов «авторские права являются
правами sui generis или интеллектуальными правами, находящимися за
1
Богданова О.В. Защита интеллектуальных авторских прав гражданско-правовыми
способами: монография. М.: Юстицинформ, 2017. С.9.
18
рамками классических концепций вещных и личных прав». К числу
сторонников указанной выше теории относят также Эскарра, Рольта и Хеппа
1
.
Вместе с тем одним из наиболее активных сторонников использования
категории интеллектуальных прав в отечественном законодательстве являлся
профессор В.А. Дозорцев
2
.
Во-вторых, как справедливо отмечается в литературе, изначально, по
задумке российских сторонников категории интеллектуальных прав, данным
термином предполагалось заменить термин «интеллектуальная собственность»
как неадекватный природе соответствующего явления. Между тем, поскольку
данный термин приобрел мировое признание и имеет достаточное широкое
употребление, в т.ч. закреплен в Конституции РФ, Договоре о Евразийском
экономическом союзе от 29.05.2014 г., вступившем в силу с 01.01.2015 г., а
также в Стокгольмской конвенции, учредившей Всемирную организацию
интеллектуальной собственности в 1967 г., в которой участвует и Россия,
данный термин использован и в ГК РФ.
Конкретизированное представление о природе, содержании и виде
авторских прав, определенно, имеет огромное значение при определении
субъектов права на защиту и при выборе способов защиты данных прав. В
частности, для личных неимущественных авторских прав характерна их
неотчуждаемость и непередаваемость иными способами (п. 1 ст. 150 и п. 1 ст.
1265 ГК РФ). Напротив, гражданско-правовые способы приобретения
авторских прав и распоряжения ими присущи только исключительному
авторскому праву (п. 4 ст. 129, ст. 1229, 1233- 1241, 1283 - 1294 ГК РФ).
Вместе с этим на произведения изобразительного искусства и
архитектуры установлены право доступа (ст. 1292 ГК РФ) и право следования
(ст. 1293 ГК PФ). Оценка правового режима права доступа и права следования
1
См.: Дюма Ролан. Литературная и художественная собственность. Авторское право
Франции / Отв. ред. И.В. Савельева. Пер. с фр. Т.П. Лукиной, З.А. Поляковой. М., 1989. С.
18. Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. В 3 т. Т. 1. М., 1958. С. 63.
2
См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации. М.,
2003. С. 346 - 393.
19
и в настоящее время является дискуссионной, в том числе и в юридической
литературе. При этом право доступа подлежит оценке больше как личное
неимущественное, а право следования - как имущественное право, потому как
его обладатель имеет право на получение от продавца произведения
дополнительного вознаграждения. Кроме того, авторы служебных и некоторых
иных произведений имеют право на вознаграждение за использование
служебного произведения (ст. 1295 - 1298 ГК РФ).
Анализ содержания исключительных (имущественных) и личных
(неимущественных) авторских прав свидетельствует о том, что это деление
неслучайно, поскольку закрепление законодателем рамок, за пределами
которых использование объекта влечет за собой нарушение прав авторов,
является важнейшим инструментом при выборе способов их защиты.
Исследование и анализ проблематики защиты авторских прав
предполагает учет не только отечественных, но и ряда международных
правовых актов, непосредственно имеющих связь с охраной произведений и
защитой прав их авторов, а также сравнение (в необходимых случаях)
отечественных правовых норм в рассматриваемом аспекте с нормами права
других стран с отличными правоприменительными практиками. Данное
обстоятельство обусловлено необходимостью защиты прав российских авторов
не только в нашей стране, но и за ее пределами, равно как и обратного –
защиты прав иностранных авторов на территории РФ[14].
Весьма важно подчеркнуть, что страны - участницы ЕЭС приняли на себя
обязательства по осуществлению деятельности в сфере охраны и защиты прав
на объекты интеллектуальной собственности в соответствии с нормами
международных договоров, таких как Бернская конвенция (1886 г.) и Договор
ВОИС по авторскому праву от 20.12.1996 г. (п. 3 ст. 90 раздела XXIII Договора
о Евразииском экономическом союзе от 29.05.2014 г.).
BOИC, в частности, является примером той организации, которая
создана для практической реализации смежных прав исполнителей и
изготовителей фонограмм. К тому же, с 2009 года ВОИС имеет
20
госаккредитацию, предусмотренную ст. 1244 ГК РФ, а именно по пп. 5-6 п.
1 ст. 1244 ГК PФ, а значит и широкий спектр полномочий, в пределах,
установленных законодательством PФ. Необходимо отметить, что наличие
госаккредитации у BOИC не исключает возможности создания подобных
организаций, которые напрямую сотрудничают с правообладателями и
осуществляют коллективное управление их смежными правами. Однако в
силу норм ГК РФ, BOИC в отличие от других организаций может
представлять в судах интересы неопределенного круга правообладателей.
Для этого ей даже не требуется заключать договоры напрямую с каждым из
них[15].
Между тем, на основании ч. 4 ст. 15 Конституции, если международным
договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то
следует применять правила международного договора. При этом важно
помнить, что указанные международные договоры не входят в состав
гражданского законодательства PФ, однако они являются источниками
гражданского права. По смыслу п. 2 ст. 7 ГК РФ международный акт также
имеет приоритет перед внутригосударственным законодательством (отметим,
что данная конституционная норма будет действовать до вступления в силу
новых поправок в основной закон страны).
Нормы об охране произведений науки, литературы и искусства, а также о
защите авторских прав и иных субъектов прав авторов (правообладателей)
существуют почти во всех современных государствах. Приобретение
имеющегося у таких стран положительного опыта, безусловно, представляется
весьма необходимым и полезным для нашей страны. Это касается
законодательства не только стран статутного права (в частности стран
континентальной Европы), но и стран, в которых статуты действуют наряду с
нормами общего права , так называемые «соmmоn lаw».
Из числа действующих сегодня правовых актов ряда развитых стран
разных правопорядков следует назвать, прежде всего: Кодекс интеллектуальной
собственности от 01.07.1992 г. - Соdе dе lа pооpriеtе intеllесtuеllе (Фр.); Закон об
21
авторском праве и смежных/родственных правах от 09.09.1965 г. в ред. Закона
от 25.10.2007 г., Закон об управлении авторскими правами (Закон об авторских
обществах) от 09.09.1965 г., Закон об авторском праве на произведения
изобразительного искусства и фотографии от 09.01.1997 г., Закон о праве на
издание 1901 г. (с изм. 1985 г.) - (ФРГ)
1
, Британский закон (Единый акт) об
авторском праве, дизайне и патентах 1988 г. (Соpyrights, Dеsigs and Раtеnt Аct
1988 - далее СDPА или Единый акт 1988 г., на котором остановимся более
подробно[16].
Данный Закон (CDPA) представляет правообладателям ряд прав, при
помощи которых они могут контролировать использование своих произведений
и выдвигать требования по оплате за это использование. Среди таких прав есть
также право контролировать показ, воспроизведение и другое сообщение
произведений общественности. Это включает в себя показ фильма или
трансляцию для публичной аудитории. Напимер, статья 72 (1) устанавливает
исключение из этих прав. Она позволяет организациям, которые не взимают
плату за допуск, показывать телевизионные программы для общественности без
разрешения владельцев авторских прав на фильмы и передачи в этих
программах. Если организация желает показывать передачи, содержащие
другие элементы авторских прав, например любые оригинальные
литературные, художественные, музыкальные или драматические
произведения, а также большинство коммерчески произведенных звуковых
записей, ей все еще требуется разрешение соответствующих владельцев этих
произведений.
П. 1 ст. 90 Единого акта Великобритании 1988 г. предусмотрено, что
авторское право может быть передано отчуждением, завещательным
1
См.: Rehbinder M. Urheberrecht. Ein Studienbuch. 15, neubearbeitete Auflage. Verlag C.H. Beck.
Munchen. 2008, Vorwort.
22
распоряжением или по закону как личная или движимая собственность.
1
Вобщем, немалое количество публикаций посвящено данному закону
2
.
3аконодательство об авторских правах и их защите всех указанных стран,
как и авторское право России, учитывает нормы таких ранее упоминавшихся
универсальных конвенций, как Бернская конвенция (1886 г.), Всемирная
(Женевская) конвенция (1952 г.) и Стокгольмская конвенция (1967 г.),
Соглашения о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных
прав от 24.09.1993 г., а также так называемого интернет договора ВОИС
(Договора ВОИС по авторскому праву) от 20.12.1996 г.
Вместе с тем, в странах Европейского союза, помимо национальных
законов и актов, а также универсальных международных конвенций, весомую
роль играют такие акты, как директивы ЕЭС и ЕС, к примеру, Директива
91/250/ЕЭС от 14.05.1991 г. «О правовой охране компьютерных программ»,
Директива 93/83/ЕЭС от 27.09.1993 г. «О согласовании ряда правил,
касающихся охраны авторского права и смежных прав в сфере спутникового
вещания и кабельной ретрансляции», Директива 2006/116/ЕС от 12.12.2006 г.
«О сроке действия охраны авторского права и некоторых смежных прав»,
Директива 2001/29/ЕС от 22.05.2001 г. «О гармонизации некоторых аспектов
авторского права и смежных прав в информационном обществе» и Директива
ЕС № 2004/48/ЕС от 29.04.2004 г. «Об обеспечении прав на интеллектуальную
собственность» (Страсбург), Директива № 2012/28/ЕС от 25.10.2012 г.
Европейского парламента и совета Евросоюза «Об определенном разрешенном
использовании произведений, не определяемых по субъекту авторского
права»
3
.
1
Законодательство Великобритании об авторском праве и смежных правах / Пер. с англ.
Л.И. Подшибихина. М., 2012. С. 35.
2
Полный текст 3акона опубликован в книгах: Merkin R. Richards Butter on Copyrights,
Designs and Patents: The new Law. London, 1989. P. 423 - 676; Dwortkin Y., Taylor R.D.
Blackstones Guid to the Copyrights, Designs and Patents Act 1988. London, 1988. P. 211 - 445;
Terence P. The Law of Copyrights. London, 1992. P. 20 - 42.
3
Об авторском праве промышленно развитых стран (его источниках, объектах, субъектах,
правах авторов и иных правообладателей, передаче авторских прав и их защите) подробнее
23
Применение международных актов и законодательства иностранных
стран об авторских правах и их защите возможно лишь в необходимых случаях
и лишь в плане выявления положительного опыта, который будет в первую
очередь полезен для совершенствования и модернизации российского
законодательства и положительной правоприменительной практики. В любом
случае, безусловно, ценным в данном случае будет является даже один лишь
факт установления полного или частичного совпадения некоторых положений
российского и зарубежного законодательства об авторских правах, их защиты
и охраны[17].
Так, на пример, в большинстве стран имеется деление авторских прав на
имущественные и личные неимущественные, так называемые моральные права
(mоrаl rights, drоit mоrаl еtе). Вместе с тем в ряде стран своего рода портфель
моральных прав имеет отличия от правоприменительной практики российского
законодателя. В частности, в соответствии с § 106 А Закона США об авторском
праве (Cоpyright Аct 1976) в число моральных прав входят такие права как:
право на имя и ассоциацию с произведением (аttributiоn right) и право на
целостность произведения и его защиту от каких-либо искажений (right of
intеgritу)[18].
При этом по Закону США об авторском праве моральные права
предоставлены в исключительной степени авторам произведений
изобразительного искусства. Иные произведения исключены из области
правовой охраны моральных прав. Также Закон США об авторских правах не
защищал те же звукозаписи до 1972 года. Звукозаписи, выпущенные до этой
даты, охранялись законом штата, а не Федеральным законом. В США это
называют «общим государственным авторским правом».
Закон об авторском праве в США восходит еще к Конституции, в
см.: Сравнительное право. Частноправовое регулирование имущественного оборота в
разносистемных правопорядках / Под ред. В.В. Безбаха, В.П. Серегина, Т.П. Данько. М.,
2009. С. 417 - 439 (автор - профессор Н.М. Зенкин); на английском языке не была
опубликована. Вступила в силу 04.10.1993. [Электронный ресурс] // СПС "Консультант
Плюс" (дата обращения: 20.11.2019).