93
объявлении себя автором чужого произведения; выпуске чужого
произведения (в полном объеме или частично) под своим именем; издании
под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими
лицами, без указания их имен; использовании в собственном произведении
фрагмента произведения другого автора без указания на источник
заимствования.
Преступление является оконченным с момента наступления
последствия в виде причинения потерпевшему крупного ущерба. Ущерб,
который может быть признан крупным, в законе не указан. Поэтому его
наличие суд определяет по собственному усмотрению исходя из
обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера
реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов,
полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты
интеллектуальной деятельности). При принуждении к соавторству путем
физического воздействия на автора или его близких ущерб может быть и в
виде физического вреда, например причинения вреда здоровью, за что
должна следовать дополнительная ответственность
1
.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым
умыслом.
Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
По ч.2 ст. 146 объективная сторона преступления характеризуется
альтернативно предусмотренными действиями:
1) незаконным использованием объектов авторского права или
смежных прав;
2) приобретением, хранением, перевозкой контрафактных экземпляров
произведений или фонограмм.
Незаконным считается умышленное использование объектов авторских
и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего
законодательства. Такими действиями могут быть воспроизведение, продажа,
1
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.И. Рарог. М.: Норма, 2004. С. 242
94
сдача в прокат экземпляров произведений или фонограмм, публичный показ
или публичное исполнение произведения, обнародование посредством их
передачи по радио или телевидению, распространение в сети Интернет, а
также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с
законом договора либо соглашения.
Приобретение контрафактных экземпляров произведений или
фонограмм возможно, например, в результате купли-продажи, мены либо
при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за
проделанную работу, оказанную услугу.
Под хранением понимаются умышленные действия, связанные с
фактическим владением контрафактной продукцией (на складе; в местах
торговли, изготовления или проката; в жилище; в тайнике и т.п.); под
перевозкой - умышленное их перемещение любым видом транспорта из
одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же
населенного пункта.
Преступление (ч. 2 ст. 146) считается оконченным с момента
совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере.
Крупным размером считается в том случае, если стоимость предметов
превышает 100 тыс. руб.; особо крупным размер - 1 млн. руб.
Необходимым условием наступления уголовной ответственности за
приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров
произведений или фонограмм является совершение деяний в целях сбыта.
Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм
возможен, например, путем продажи, проката, бесплатного распространения
в рекламных целях, дарения, размещения их в сети Интернет. Наличие у лица
цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых
контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах
и т.п., а также учитывается количество предметов.
Следовательно для отграничения преступления по ст. 146 УК РФ от
административного правонарушения обязательно необходимо учитывать
95
стоимость предметов и совершение деяния в целях сбыта. Так, в ходе
оперативно-розыскных мероприятий, проведенных сотрудниками органа
внутренних дел, было выявлено, что в деятельности общества, директором
которого является Ц., используются контрафактные программы для ЭВМ. В
офисе данного общества обнаружены и изъяты четыре системных блока
компьютера с установленными на них программами с признаками
контрафактности, исключительные права на которые принадлежат истцам.
Однако в возбуждении уголовного дела в отношении директора
общества Ц. по ч.2 ст. 146 УК РФ отказано за отсутствием в его действиях
состава преступления
1
.
Как указал Верховный Суд РФ в Постановлении (п. 27), если деяниями
виновного, формально подпадающими под действие ч. 1 ст. 146 УК РФ,
причинен ущерб, не превышающий пределы крупного размера, либо если
они совершены в размере, не превышающем пределы крупного (ч.2 ст. 146
УК), содеянное может повлечь за собой гражданско-правовую или
административную ответственность по ч. 1 или ч. 2 ст. 7.12 КоАП РФ
правонарушениях
2
.
Поэтому постановлением о назначении административного наказания
мирового судьи от 4 февраля 2013 г. Ц. признан виновным в совершении
административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП
РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере
1500 руб. с конфискацией системных блоков.
Частью 3 ст. 146 установлена ответственность за совершение деяний,
предусмотренных ч. 1 или ч. 2 ст. 146 при квалифицирующих
обстоятельствах. Этими обстоятельствами являются совершение
преступления группой лиц по предварительному сговору или
организованной группой, в особо крупном размере, лицом с использованием
1
Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за 2017 год № 3 // Солидарность. 2017.
№ 26.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 года № 14 «О практике рассмотрения
судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о
незаконном использовании товарного знака»// Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. № 7.
96
своего служебного положения. Для наличия квалифицированного состава
преступления по признакам совершения его группой лиц по
предварительному сговору или организованной группой также необходимо,
чтобы причиненный ущерб был крупным или особо крупным.
Размер ущерба считается особо крупным, если стоимость экземпляров
произведений или фонограмм или стоимость прав на использование объектов
превышает 1 млн. руб. Для наличия квалифицированного состава
преступления - его совершения лицом с использованием своего служебного
положения, необходим специальный субъект.
Как следует из материалов дела, вступившим в законную силу
приговором районного суда г. Ростова-на-Дону, Кудеев А.Л. признан
виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 146 УК РФ,
и ему назначено наказание по совокупности преступлений, путем частичного
сложения, в виде двух лет шести месяцев лишения свободы, которое считать
условным с испытательным сроком 2 года
1
.
Квалифицирующим признаком в данном случае является наличие
организованной группы. Установлено, что Кудеев А.Л., действуя совместно
с иными лицами (в составе пяти человек) года приобретали, хранили и
сбывали контрафактную продукцию, а именно DVD и CD диски с
аудиовизуальными произведениями, являющиеся объектами авторского
права и смежных прав.
Также приговором установлено, что в результате описанных в
приговоре преступных действий, правообладателю объектов авторского
права и смежных прав ООО «CP Дистрибуция» был причинен материальный
ущерб в общем размере 223 340 руб.
За нарушение изобретательских и патентных прав предусмотрена
уголовная ответственность в соответствии со ст. 147 УК РФ.
1
Апелляционное определение Ростовского областного суда от 20 июня 2017 года № 33–10223/2017////
Ростовский областной суд: [сайт]. Судебное делопроизводство. URL:https://rospravosudie.com/court-
rostovskij-oblastnoj-sud-rostovskaya-oblast-s/act-557545872/ (дата обращения 1.10. 2017).
97
Предметом преступления являются изобретение, полезная модель или
промышленный образец. Потерпевшим от преступления является автор или
заявитель сущности изобретения, полезной модели или промышленного
образца до официальной публикации сведений о них.
Объективная сторона преступления характеризуется альтернативно
предусмотренными действиями:
1) незаконным использованием изобретения, полезной модели или
промышленного образца;
2) разглашением без согласия автора или заявителя сущности
изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной
публикации сведений о них;
3) присвоением авторства;
4) принуждением к соавторству.
Под незаконным использованием данных объектов понимается
использование их без согласия патентообладателя (за исключением случаев,
когда оно допускается законом без согласия патентообладателя). Это
заключается в исполнении авторского или лицензионного договора,
зарегистрированного в установленном порядке, не соблюдая их условия либо
в целях, которые не определены законами и иными актами. К использованию
указанных объектов может относиться, например, их ввоз на территорию РФ,
изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение
в гражданский оборот, а также совершение указанных действий в отношении
продукта, полученного непосредственно запатентованным способом.
Разглашение сущности изобретения, полезной модели, промышленного
образца заключается в сообщении сведений об объектах интеллектуальной
собственности любым способом (например, путем публикации основных
конструктивных положений изобретения в средствах массовой информации,
передачи другому лицу формулы полезной модели по телефону).
Официальной считается публикация в официальном бюллетене
сведений о выдаче патента, включающих имена автора (авторов), и
98
патентообладателя, название и формулу изобретения или полезной модели
или существенные признаки промышленного образца и его изображение. К
официальным бюллетеням относятся: «Изобретения. Полезные модели»;
«Промышленные образцы»; «Товарные знаки, знаки обслуживания и
наименования мест происхождения товаров»; «Программы для ЭВМ. Базы
данных. Топологии интегральных микросхем».
Присвоение авторства предполагает объявление себя автором чужих
изобретения, полезной модели или промышленного образца, получение
патента лицом, не внесшим личного творческого вклада в создание объектов,
в том числе лицом, которое оказало автору техническую, организационную
или материальную помощь или способствовало оформлению прав на них.
Принуждение к соавторству заключается в оказании воздействия
любым способом (в том числе посредством насилия, угроз наступления
неблагоприятных для потерпевшего последствий) с целью получить его
согласие на включение других лиц (не внесших личного творческого вклада в
создание объектов интеллектуальной собственности) в соавторы, т.е.
заключить договор, позволяющий этим лицам получить авторские права.
Преступление является оконченным с момента наступления
последствия в виде причинения крупного ущерба автору или заявителю
сущности изобретения. Ущерб, который может быть признан судом
крупным, в законе не указан. Суд определяет его по собственному
усмотрению исходя из обстоятельств каждого конкретного дела.
Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде
прямого умысла. Субъект преступления - вменяемое физическое лицо,
достигшее 16 лет.
В квалифицированном составе в качестве обязательного признака
предусмотрен способ совершения преступления - группой лиц по
предварительному сговору или организованной группой (ч. 2 ст. 147 УК).
В соответствии со ст. 180 УК РФ уголовная ответственность наступает
за незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ,
99
услуг). Необходимо учитывать, что на данные объекты признаётся только
исключительное право, а также то, что в данных объектах могут быть
воплощены объекты авторского права.
Предметом преступления по ч. 1 ст. 180 УК РФ выступают товарный
знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров или
сходные с ними обозначения для однородных товаров.
Товарный знак - обозначение, служащее для индивидуализации
товаров юридического лица или индивидуального предпринимателя,
удостоверяемое свидетельством на товарный знак (ст.1481 ГК РФ). Знак
обслуживания - обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых
указанными лицами работ или оказываемых ими услуг.
Наименованием места происхождения товара признается обозначение,
представляющее собой либо содержащее современное или историческое,
официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование
страны, городского или сельского поселения, местности или другого
географического объекта, а также обозначение, производное от такого
наименования и ставшее известным в результате его использования в
отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным
образом определяются характерными для данного географического объекта
природными условиями и (или) людскими факторами.
Сходные с ними обозначения для однородных товаров представляют
собой обозначения, тождественные или сходные с чужими знаками и
наименованиями до степени их смешения (например, Panasonix вместо
Panasonic).
Правовая охрана указанных объектов осуществляется на основании их
государственной регистрации, о чем выдается свидетельство, которое
удостоверяет исключительное право его владельца на данный знак
(наименование) в отношении товаров и услуг, указанных в свидетельстве.
Чужим считается товарный знак (знак обслуживания), который
зарегистрирован на имя иного лица и не уступлен по договору в отношении
100
всех или части товаров либо право на его использование не предоставлено
владельцем товарного знака другому лицу по лицензионному договору.
Под незаконным использованием понимается применение на
территории РФ соответствующего обозначения или сходного с ним (до
степени смешения) без разрешения правообладателя в виде размещения:
- на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые
производятся, предлагаются к продаже, продаются и т.д.;
- при выполнении работ, оказании услуг;
- на документации, связанной с введением товаров в гражданский
оборот;
- в предложениях о продаже товаров, выполнении работ, об оказании
услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
- в сети Интернет, в том числе в доменном имени, и при других
способах адресации.
Уголовная ответственность за незаконное использование наступает
только в тех случаях, когда это деяние совершено неоднократно или
причинило крупный ущерб (свыше 250 тыс. руб.).
Неоднократность предполагает совершение лицом двух и более деяний,
состоящих в незаконном их использовании.
При этом может иметь место как неоднократное использование одного
и того же средства индивидуализации товара (услуги), так и одновременное
использование двух или более чужих товарных знаков или других средств
индивидуализации на одной единице товара. Проставление чужого товарного
знака на предметах, входящих в одну партию выпускаемых товаров, образует
одно продолжаемое деяние, в этом случае признака неоднократно
совершаемого деяния нет.
Правообладатель для оповещения о своем исключительном праве
вправе использовать знак охраны, который помещается рядом с товарным
знаком (наименованием места происхождения товара) и состоит из
латинской буквы «R» или латинской буквы «R» в окружности либо
101
словесного обозначения «товарный знак» или «зарегистрированный
товарный знак» («зарегистрированное наименование места происхождения
товара» или «зарегистрированное НМПТ») и указывает, что применяемое
обозначение является, охраняемым и зарегистрированным на территории РФ.
Эта предупредительная маркировка является предметом преступления,
предусмотренного ч. 2 ст. 180 УК РФ.
При применении ответственности в отношении нарушения
интеллектуальных прав возникает проблема разграничения правонарушений
по степени общественной опасности и, соответственно, какая
ответственность должна быть применена, административная или уголовная.
Так, Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда РФ, рассмотрев в
судебном заседании заявление автономной некоммерческой организации
«Организационный комитет XXII Олимпийских зимних игр и XI
Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи» о пересмотре в
порядке надзора постановления Пятого арбитражного апелляционного суда
по делу № А51-4887/2011 Арбитражного суда Приморского края
1
,
Установлено, что Уссурийская таможня обратилась в Арбитражный
суд Приморского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной
ответственностью «Талисман» к административной ответственности,
предусмотренной ст. 14.10 КоАП РФ.
Решением Арбитражного суда требование удовлетворено.
Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда решение
суда первой инстанции отменено, в удовлетворении заявленного требования
отказано. В суде кассационной инстанции дело не рассматривалось.
В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд РФ, о пересмотре
в порядке надзора судебного акта оргкомитет просит постановление Пятого
арбитражного апелляционного суда отменить и в удовлетворении требования
1
Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10 января 2012 года № ВАС-14495/11
по делу о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП
[Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант
Плюс» .
102
общества отказать, ссылаясь на нарушение единообразия в толковании и
применении арбитражными судами норм права.
Общество в целях таможенного оформления ввезенного товара подало
в таможню декларацию на товары, в том числе на товары, обозначенные
товарным знаком в виде 5 олимпийских колец - медали спортивные
декоративные из легких сплавов. Информация о заводе изготовителе и
товарном знаке на упаковке товара отсутствовала.
По результатам таможенного досмотра составлен акт. На
фотоматериалах зафиксировано, что на товаре имеется графическое
изображение в виде пяти переплетающихся олимпийских колец одного цвета.
В ходе таможенного контроля установлено, что согласно информации,
размещенной на официальном сайте Федеральной службы по
интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
правообладателем товарного знака является Международный Олимпийский
Комитет (МОК) на основании международной регистрации.
При этом в Федеральном законе № 310-ФЗ «Об организации и
проведении XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних
игр 2014 года в городе Сочи, развитии города Сочи как горноклиматического
курорта и внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации», установлено, что полномочия по защите
олимпийской символики и товарных знаков Международного Олимпийского
Комитета предоставлены автономной некоммерческой организации
«Оргкомитет «Сочи 2014», то есть она является правообладателем товарного
знака в виде 5 цветных олимпийских колец.
Таможней в адрес оргкомитета отправлен запрос по ввезенным
обществом на территорию Таможенного союза товарам. В ответ на запрос
оргкомитет указал, что лицензионные договоры на использование товарного
знака при производстве товаров с изображением олимпийской символики и
введении их в гражданский оборот на территории России с обществом не
заключало и не выражало свое согласие на его использование.