16
Сегодня согласно ст. 5 ФЗ №115-ФЗ в качестве тех организаций, на
которые возлагается указанная выше обязанность, выступают:
- кредитные организации;
- те участники рынка ценных бумаг, которые относят к
профессиональным;
- страховые компании (исключая страховые медицинские организации,
которыми осуществляется деятельность только в области ОМС), страховые
брокеры и компании по проведению лизинговых операций;
- компании сферы почтовой связи (федерального уровня);
- ломбарды;
- организации, которыми осуществляются скупки, операции купли-
продажи драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из
них и лома такого рода изделий, исключая религиозные организации, музеи и
организации, которые используют драгоценные металлы, химические
соединения их, драгоценные камни в целях медицинского или научно-
исследовательского характера или в составе инструментов, приборов,
оборудования и изделий, которые имеют производственно-техническое
назначение;
- компании, которые содержат тотализаторы, и букмекерские конторы, а
вместе с тем которые организуют и проводят лотереи, тотализаторы (взаимное
пари) и иного рода рисковые игры, включая и в электронном виде;
- управляющие компании инвестиционных фондов, паевых
инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
- компании, которые оказывают услуги посредничества при сделках
купли-продажи имущества, являющегося недвижимым;
- операторы, осуществляющие прием платежей;
- коммерческие компании, которые заключают договоры финансового
обеспечения под уступку денежного требования как финансовые агенты;
- кредитные кооперативы, включая сельскохозяйственные кредитные
потребительские кооперативы;
17
- организации микрофинансовые;
- общества взаимного страхования;
- негосударственные пенсионные фонды, которые имеют лицензию на
ведение деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному
страхованию;
- операторы связи, которые имеют право самостоятельным образом
оказывать услуги подвижной связи, а вместе с тем операторы связи, которые
занимают значимое положение в сети связи общего пользования, у которых
есть право самостоятельным образом оказывать услуги связи.
Помимо этого, все требования касаемо идентификации клиентов,
организации над ними внутреннего контроля, фиксирования и хранения
информационных сведений с целью противодействия легализации имеют
распространение и на адвокатов, нотариусов и лиц, которые осуществляют
предпринимательскую деятельность по оказанию услуг по юриспруденции или
бухгалтерии
12
.
Помимо этого, 23.04.2018 было принятие закона №112-ФЗ «О внесении
изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма» и статью 13 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»,
на основе которого на аудиторов налагается обязанность сообщения в
Росфинмониторинг по поводу сделок или операциях финансового характера
аудируемого лица при присутствии любого рода оснований предполагать, что
такие сделки могли совершаться с целью ПОД/ФТ
13
.
Государственными органами, которые принимают участие в процедуре
реализации законодательных требований в области ПОД/ФТ, являются:
12
Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
и финансированию терроризма» от 07.08.2001 №115-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 2001. –№33. –
Ст.3418.
13
Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
и финансированию терроризма» и статью 13 Федерального закона «Об аудиторской деятельности» от
23.04.2018 №112-ФЗ [Электронный ресурс]. – Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_296456/.
18
- непосредственно сам уполномоченный орган (Росфинмониторинг)
14
;
- Правительство РФ;
- Банк России;
- органы, на которые возлагается надзор за функционированием
организаций, которыми осуществляются операции с денежными средствами
или иного рода имуществом, согласно их компетенции
15
;
- правоохранительные органы согласно их компетенции.
Ведущая роль в отечественной сфере ПОД/ФТ отведена
уполномоченному органу. Установлено, что указанный орган – это
федеральный орган исполнительной власти, задачи, функции и полномочия
которого в сфере ПОД/ФТ определены согласно Федеральному закону
16
.
Нужно заметить, что российское законодательство в сфере ПОД/ФТ в
общем признали соответствующим всем требованиям международных
стандартов.
Сегодня финансовым институтам отведена значимая роль в сфере
ПОД/ФТ. Кредитные организации, профессиональные участники рынка ценных
бумаг, управляющие компании инвестиционных фондов, страховые компании,
потребительские кооперативы, лизинговые, факторинговые компании и иного
рода субъекты законодательства противолегализационной сферы - основные
борцы с рассматриваемыми проявлениями теневой экономики.
Объяснить такого рода доминирование можно специфичностью их
деятельности, осуществление которой происходит в рамках их финансово-
хозяйственной деятельности: проведение расчетов наличным и безналичным
способами, обслуживание банковских счетов, операции с валютой, купля-
14
Указ Президента РФ от 01.11.2001 №1263 «Об уполномоченном органе по противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» / Собрание
законодательство Российской Федерации. – 2001. - №45. – Ст.4251.
15
Приказ Минфина РФ от 21 июня 2005 г. №76н «Об утверждении Положения о порядке осуществления
органами федерального пробирного надзора контроля за исполнением организациями, осуществляющими
скупку, куплю-продажу драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких
изделий, требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // Финансовая газета. – 2005. - №29.
16
Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
и финансированию терроризма» от 07.08.2001 №115-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 2001. –№33. –
Ст.3418.
19
продажа ценных бумаг, ведение страховой деятельности, передача в лизинг
производственно-технологического оборудования, доверительное управление
денежными средствами, пенсионными накоплениями, финансовым
обеспечением под уступки прав требований и пр.
Подтверждая уровень значимости роли финансовых институтов в области
ПОД/ФТ, могут быть представлены рекомендации ФАТФ, где большее
количество рекомендаций адресовано как раз финансовым институтам
17
.
Иначе говоря, финансовые институты выступают в качестве финансовых
посредников, посредством которых идет процесс перераспределения денежных
средств и прочего имущества между всеми участниками оборота хозяйственной
деятельности
18
.
При всем этом является совершенно очевидным, что как раз кредитные
организации в национальной системе ПОД/ФТ – ее важнейший элемент.
1.2 Анализ методов противодействия банков отмыванию капитала
Современные рыночные отношения демонстрируют, что сектор
банковских учреждений остается одним из важнейших каналов для проведений
операций по отмыванию доходов и финансовому обеспечению
террористической деятельности. Это вызвано тем, что банковские учреждения
занимают особого рода место в структуре всего финансового посредничества,
тем самым обеспечивая весомую долю сбережений в инвестиции, проводя
расчетно-кассовое обслуживание, операции с ценными бумагами и валютными
ценностями
19
.
17
Рекомендации ФАТФ. Международные стандарты по противодействию отмыванию денег, финансированию
терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения [Электронный ресурс]. –
Режим доступа: http://www.fedsfm.ru/content/files/documents/fatf/рекомендации%20фатф.pdf.
18
Задворнова Е.А. Совершенствование управления рисками кредитных организаций в сфере противодействия
легализации доходов, полученных преступным путем // Закономерности и тенденции инновационного развития
общества: сборник статей Междун. науч.-практ. конференции. – Уфа: ОМЕГА САЙНС, 2018. – С.41-45., с.42.
19
Пантюнин В.К. Рол кредитных организаций в противодействии легализации преступных доходов //
Международный журнал гуманитарных и естественных наук. – 2020. - №4-3. – С.203-206., с.204
20
А.А. Максутова таким образом дала характеристику роли банков в
ПОД/ФТ, отметила, что «нет лучше способа проследить, каким образом
накапливаются, перераспределяются и тратятся деньги в жизнедеятельности
общества и государства, чем это осуществляет вся банковская система»
20
.
Назначение системы банковских учреждений для осуществления
противодействия легализации указывается и статистикой. Если смотреть на
данные отчета Росфинмониторинга за 2018 г., финансовой разведкой в
прошедшем году было получено свыше 11 млн. сообщений по поводу
сомнительных операций на сумму свыше 160 трлн. руб., включая от кредитных
организаций –порядка 11 млн. сообщений и некредитных организаций –
порядка 1 миллиона
21
. То есть можно отметить, что доля кредитных
организаций как раз около 90% от общего числа сообщений, которые
направляют в Росфинмониторинг все субъекты финансового мониторинга
22
Операции, которые выступают в качестве предмета контроля
обязательного характера и операции, которые попадают под категорию
подозрительных, это банковские операции.
Можно представить пример операций с денежными средствами или иного
рода имуществом, которые подлежат контролю в обязательном порядке
23
:
1) операции с денежными средствами в наличной форме:
- операции снятия со счета или зачисления на счет юридического лица
денежных средств в наличной форме в тех случаях, если это не является
обусловленным характером ведения его деятельности;
- операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты
физическими лицами;
20
Максутова А.А. Риск легализации незаконно полученных доходов: сущность и оценка последствий //
Экономика: вчера, сегодня, завтра. – 2019. – Т. 9. - №4-1. – С.133-141., с.135.
21
Официальный сайт «Росфинмониторинга» [Электронный ресурс]. – Режим доступа:
http://www.fedsfm.ru/news/4502.
22
Официальный сайт Банка России [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://www.cbr.ru/.
23
Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
и финансированию терроризма» от 07.08.2001 №115-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 2001. –№33. –
Ст.3418.
21
- операции по приобретению посредством наличных денежных средств
физическим лицом ценных бумаг;
- операции по получению физическим лицом денежных средств согласно
чеку на предъявителя, который выдан нерезидентом;
- операции по обмену банкнот одного достоинства на банкноты иного
достоинства;
- операции по внесению физическим лицом в уставный капитал компании
денежных средств наличным способом;
2) зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление
либо получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в том случае,
если в качестве хоть бы одной из сторон выступает физическое или
юридическое лицо, которое имеет соответствующую регистрацию, место
жительства или место нахождения в стране (на территории), которое (которая)
не исполняет рекомендации ФАТФ, или если представленные операции
проводят с применением счета в банковском учреждении, которое
зарегистрировано в данной стране (на данной территории);
3) операции по банковским счетам (вкладам):
- операции по размещению денежных средств во вклады (на депозиты) с
оформлением документации, которая удостоверяет данный вклад (депозит) на
предъявителя;
- операции по открытию вклада (депозита) в пользу третьих лиц с
дальнейшим размещением в него денежных средств наличным образом;
- операции по переводу денежных средств за границу на счет (вклад),
который открыт на анонимного владельца, и по поступлению денежных
средств из-за границы со счета (вклада), который открыт на владельца
анонимного;
- операции по зачислению денежных средств на счета (вклады) либо по
списанию денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период
функционирования которого не выше 3-х мес. с момента его регистрации, либо
операции зачисления денежных средств на счет (вклад) либо списания
22
денежных средств со счета (вклада) юридического лица в том случае, если
операции по данному счету (вкладу) не выполнялись с момента того, как он
был открыт.
Банковскими операциями являются
24
:
1) операции по привлечению денежных средств физических и
юридических лиц во вклады (открытые до востребования и на определенный
срок);
2) операции по размещению привлеченных средств от собственного
имени и за собственный счет;
3) операции по открытию и ведению банковских счетов физических и
юридических лиц;
4) операции по осуществлению переводов денежных средств по
поручению физических и юридических лиц, включая и банковских
учреждений-корреспондентов, по их счетам;
5) операции по инкассации денежных средств, векселей, платежных и
расчетных документов и по кассовому обслуживанию физических и
юридических лиц;
6) операции и иностранной валюты наличным и безналичным образом;
7) операции по привлечению во вклады и размещению драгоценных
металлов;
8) операции по выдаче банковских гарантий;
9) операции по осуществлению переводов денежных средств без
открытия счетов, включая и электронных денежных средств (исключая
почтовые переводы).
В качестве еще одной значимой особенности кредитных организаций в
сфере ПОД/ФТ выступает тот факт, что ими по факту осуществляется
дополнительный контроль за иного рода субъектами противолегализационного
законодательства, которые по законным обстоятельствам обязаны открывать
24
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 №395-1-ФЗ // Ведомости съезда
народных депутатов РСФСР. – 1990. – №27. – Ст.357.
23
счета в банках с целью осуществления расчетов безналичным образом. По
факту получается, что информационные сведения об операции, которая
попадает под критерии подозрительной, либо которая подлежит контролю в
обязательном плане, дважды направляют в Росфинмониторинг. Представленное
дублирование функций выступает в качестве серьезного предмета для
дискуссий на всех уровнях, потому что для всех участников рассматриваемого
процесса решение данной проблемы приведет к положительному итогу.
Кредитные организации не будут тратить определенные ресурсы, а
Росфинмониторинг будет получать меньшее количество сообщений по поводу
операций, это предоставит возможность концентрации усилий на проведении
анализа полученных сообщений.
Помимо этого, в международной практической деятельности известным
является такой уникальный случай, когда 11 ведущих банковских учреждений
мира (Societe Generale, Deutsche Bank AG, ABN AMRO Bank N.V., Banco
Santander Central Hispano S.A., Credit Suisse Group, UBS AG, HSBC, Barclays
Bank, The Chase Manhattan Private Bank, Citibank N.A., J.P. Morgan)
25
,
представляя собственную роль в механизме ПОД/ФТ, добровольным образом
стали инициатором разработки и подписания всеобщих директив в сфере
ПОД/ФТ в частном банковском секторе. Данные директивы стали называться
«Вольфсбергские принципы».
В указанных принципах содержатся направления приоритетного
характера банковской политики и важнейшие элементы механизмов по
предотвращению использования банковской системы с целью легализации
доходов, которые получены преступным путем. К примеру, там представлено,
что базой политики любого банковского учреждения должно быть правило, по
которому оно может определять отношения только с такими клиентами, в
отношении источников доходов или финансового обеспечения которых может
быть в разумных приделах подтверждено их происхождение законного
25
Указание оперативного характера ЦБР от 15.02.2001 №24-Т «О Вольфсбергских принципах» // Вестник Банка
России. – 2001. - №15.
24
характера. Важнейшая ответственность за соблюдение указанного правила
возложена на служащего банковского учреждения или независимого
подразделения банка, которое отвечает за работу с данным клиентом.
Нужно заметить, что данные Вольфсбергские принципы по сути своей не
нормативно-правовые акты, они носят характер рекомендаций, но при этом
имеют значение первостепенного характера для всего международного
банковского сообщества, потому что содержат важнейшие принципы и
процедуры, которых должны придерживаться банковские учреждения с целью
недопущения вовлечения их в ПОД/ФТ.
Банк России также отреагировал на принятие самыми крупными
банковскими учреждениями мира указанных выше противолегализвционных
принципов, и дал рекомендации поднадзорным кредитным организациям к
применению Вольфсбергских принципов с целью разработки собственной
политики в сфере ПОД/ФТ, а вместе с тем для организации работы с
клиентами
26
.
Вместе с тем нужно обратить внимание на то, что в банковской среде
есть большое количество оппонентов, которыми считается работа по
реализации процедур внутреннего контроля с целью противодействия
легализации по собственной природе чуждой банковским учреждениям, и
относят они ее к компетенции исключительно органов государства.
Аргументация таких сторонников очень часто сведена к тому, что государство,
принимая определенного рода законы, обязывает коммерческие банковские
учреждения дополнительным образом исследовать собственных клиентов и их
операции, выполнять анализ поступающих информационных сведений, а
вместе с тем принимать доступные меры, чтобы прекращать подобного рода
операции.
Согласно существующим законам, у коммерческого банка есть статус
«субъекта выявления и предупреждения преступлений, которые не связаны
26
Указание оперативного характера ЦБР от 15.02.2001 №24-Т «О Вольфсбергских принципах» // Вестник Банка
России. – 2001. - №15.
25
непосредственным образом с посягательствами на его безопасность; его
наделили не только правами, обязанностями и компетенцией специфического
характера в сфере выявления и предупреждения конкретного вида
преступлений, но и обязанностью принимать на постоянной основе участие в
правоохранительной деятельности. Сложилась уникальная ситуация, которая
состоит в том, что банк, не выступая в качестве государственной организации,
должен принимать участие в реализации мер, которые выходят за пределы
целей непосредственно банковской деятельности»
27
.
Подобную позицию представляет А.В. Дормидонтов, предполагая, что на
банковские учреждения возлагается функция правоохранительного характера и
оно, не являясь государственной организацией, должно принимать участие в
реализации тех мер, которые выходят за рамки его деятельности, и что у
банковского учреждения появляются дополнительные трудозатраты,
финансовые расходы и работа с клиентами, суть которой является
диаметрально противоположной истиной сути деятельности кредитной
организации в качестве субъекта предпринимательства
28
.
Вместе с тем нельзя отрицать, что банковские учреждения, исполняя
публично-правовые функции по проведению контроля за операциями клиентов,
сами являются заинтересованными не быть вовлеченными в противоправную
деятельность собственных клиентов. Те ость, способствуя государственным
органам в противодействии легализации, они в том числе осуществляют
помощь себе. И речь даже не столько в возможных санкциях со стороны
правоохранительных органах, хотя это, безусловным образом, является
важным, здесь разговор о репутационных рисках, эффект от которых может
перекрыть в среднесрочной и долгосрочной перспективе реальные убытки в
виде штрафов.
27
Шахиджанов А.А. Проблема ответственности кредитных организаций при реализации отказных полномочий
по закону №115-ФЗ // Студенческий форум. – 2020. - №7. – С.86-89., с.87.
28
Дормидонтов А.В. Превентивные меры противодействия отмыванию доходов / финансированию терроризма
// Ученые записки Российской Академии предпринимательства. – 2019. – т. 18. - №4. – С.86-93., с.88.