16
С экономической позиции легализация беззаконных доходов создает
опасность не только интересам отдельного предприятия, учреждения,
организации, но и, учитывая масштаб этих правонарушений, интересам
страны. Средства, приобретенные от торговли наркотиками и оружием,
преступного игорного и наркобизнеса, контрабанды, хищений и другой
нелегальной деятельности, преступники стремятся легализовать, придать им
видимость законных. Легализуемые средства выходят из финансового
оборота страны, что приводит к деструкции налоговой, денежно-кредитной и
бюджетной сфер, понижению эффективности макроэкономической
политики, отрицательному воздействию на развитие и эффективность
рыночных механизмов, и, в конечном счете, приводит к подрыву
экономической системы страны и системы международных финансовых
отношений.
Отмывание денег связано с макроэкономическими последствиями,
включая непредсказуемое изменение потребности в деньгах, повышение
масштаба колебаний международных потоков капитала и курсов валют в
следствии непредвиденных международных переводов валюты и т.п. Если бы
не было мошенничества, налоговых правонарушений, инсайдерских
операций, наркобизнеса, коррупции или же вообще преступлений с целью
извлечения прибылей, тогда не существовало бы отмывания денег. Узкая
взаимосвязь между беззаконным действием, которое приводит к преступным
доходам, и отмыванием данных доходов очень затрудняет отделение акта
отмывания денег от изначального преступления, хотя по закону они
рассматриваются как отдельные деяния. Легализация доходов считается
обязательной частью любого правонарушения с целью получения выгоды,
так как без отмывания денег правонарушение, по сущности, не «приносит
выгоды». Когда первичное правонарушение представляет из себя что-то
вроде наркобизнеса, все знают социальные издержки, которые считаются
грандиозными и заметными. Но социальные и финансовые потери
преступлений «белых воротничков», такие как хищения, уклонение от
17
налогов, инсайдерские операции и банковское мошенничество, хотя и менее
очевидные, также имеют все шансы быть очень значительными.
Существует большое количество теорий о появлении термина
«отмывание доходов», но наиболее распространенная теория принадлежит
преступнику Аль Капоне, который для придания правомерного характера
денежным средствам, приобретенным от нелегального производства и
реализации алкоголя, смешивал их с наличным оборотом американских
прачечных. В российском законодательстве, в настоящее время, определение
данного термина отмечено в законе №115-ФЗ. Сообразно данному закону,
легализация(отмывание) доходов, приобретенных преступным путем, -
придание правомерного вида владению, пользованию либо распоряжению
денежными средствами или же другим имуществом, приобретенными в
следствии совершения правонарушения
4
.
Принимая во внимание большое разнообразие способов легализации
(отмывания) доходов, приобретенных преступным путем, рассмотрим
наиболее распространенные.
1. Легализация денег через благотворительные фонды или
некоммерческие организации. Некоммерческие и благотворительные
организации включают в свою деятельность образование, спорт, культуру,
искусство и пр., а также достигают благотворительные цели при помощи
благотворительной деятельности общества или отдельных лиц. В связи с
упрощенным налогообложением и недостаточным контролем финансового
процесса данные структуры представляют собой удобный способ отмывания
денег.
Злоупотребления в ходе деятельности таких организаций в целях
легализации средств носят разнообразный характер. Одним из способов
легализации преступных доходов проявляется в том, что на счёт некой
организации перечисляется определенная сумма в виде благотворительного
4
Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"[Электронный
ресурс] // URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_32834/
18
пожертвования. Затем организация обналичивает чек в банке и возвращает
заказчику, забирая свой процент. При этом руководство этих организаций
имеет собственную выгоду от сделок такого рода.
Другим механизмом легализации доходов, приобретенных преступным
путем, является создание вымышленного благотворительного фонда, где
специальная команда выполняет функции по раскрутке фонда, создания
общественного резонанса. Чаще всего возглавляют фонд родственники или
доверенные лица. Далее для посреднических услуг создаются фирмы
контрагенты, которые принадлежат также родственникам или доверенным
лицам. Система отмыва денежных средств состоит в том, что на
пожертвования преступников действительно многократно приобретаются
медицинские изделия, товары для жизнедеятельности, печатные издания и
пр., но в объемах значительно меньших, чем это отражается в документации.
В связи с этим денежные средства переводятся в легальную валюту для
дальнейшего использования.
2. Легализация средств с использованием подставных фирм.
Подставные фирмы (фирмы-однодневки), как правило, регистрируются на
лиц, ранее утративших паспорта, умерших либо подставных лиц,
малоимущих, алкоголиков, недееспособных и т.д. На их счета поступают на
вполне законных основаниях денежные средства от организаторов, затем
средства снимаются, а фирмы ликвидируются. При этом в данных
махинациях принимают участие недобросовестные работники коммерческих
банков. Главная особенность таких фирм состоит в том, что они создаются на
короткий промежуток времени, что делает их неуязвимыми перед
налоговыми органами.
Самым распространенным способом легализации средств с
использованием подставных фирм является открытие фальшивых счетов.
Организатор оплачивает услуги с существенно завышенной стоимостью
через данный счет на заранее оговоренных условиях с такой фирмой. В
конечном счете, определенная сумма денежных средств легализуется.
19
3. Лжепредпринимательство. Лжепредпринимательство представляет
собой деятельность, при которой лицо создает или использует субъекты
частного предпринимательства, а также руководит ими без намерения
осуществлять предпринимательскую деятельность, преследуя
противоправную цель: легализация (отмывание) доходов, при этом нанося
огромный ущерб обществу и государству. Легализация (отмывание) доходов
по факту лжепредпринимательства имеет несколько видов. Рассмотрим
некоторые из них:
1). Физическим лицом создается и возглавляется фирма по
предоставлению товаров или оказанию услуг. Далее в виде взаимовыгодного
сотрудничества лицо получает от крупной организации беспроцентный
кредит, взамен которого лицо обязуется поставить в эту организацию
соответствующие товары или услуги. После зачисления денег на счет, лицо
тратит деньги на личные нужды в виде покупки недвижимости, дорогих
автомобилей, драгоценностей и пр., при этом записывая имущество на
родственников или доверенных лиц. В конечном счете, данная фирма
признается с момента ее создания убыточной.
2). Чаще всего фиктивные фирмы открываются для уклонения от
уплаты налогов. Предприниматели уже имеют бизнес как основной вид
деятельности, при этом создают под таким же логотипом еще одну, но
фиктивную фирму, которая, как правило, не занимается хозяйственной
деятельностью. На ее счет поступают крупные финансовые средства, после
чего те же руководители идут в банк и снимают эти деньги. Здесь
наблюдается замкнутое кольцо: руководитель первой фирмы перечислил
деньги на вторую фирму и сам же их получил, но уже для личных нужд. Для
сокрытия перемещения денежных средств чаще используют фиктивные
договора, после уничтожаются все документы бухгалтерского учета. По
итогу налог на прибыль не был уплачен.
3). Еще одним из видов отмывания денег является открытие фиктивных
фирм для сокрытия нелегальных доходов от занятия другой деятельности.
20
Лицо открывает фиктивный бизнес это может быть кофейня в публичном
месте, СТО на окраине города, гостиница на дороге. Данные коммерческие
предприятия зарегистрированы в качестве индивидуального
предпринимателя, являются добросовестными налогоплательщиками, не
вызывая на первый взгляд ничего противоправного. Но, как правило, данный
бизнес является «оберткой от дорогой конфеты»: через абсолютно легальный
бизнес преступники легализуют (отмывают) преступные доходы от занятий
незаконной деятельности. Тем самым вводят в оборот преступные деньги, а
получают законный доход от предпринимательской деятельности.
4. Легализация (отмывание) доходов через банковскую сеть. В
последнее время банки все больше привлекают внимание криминальных
сообществ, которые вовлекают их в незаконные операции с целью
осуществления легализации (отмывания) преступных доходов.
Зачастую лица, занимающие руководящие должности в банках,
вступают в сговор с преступными сообществами для совершения незаконных
операций по обналичиванию, обезналичиванию, а также перечислению уже
легальных денежных средств на счета зарубежных фирм в иностранные
банки, а также оффшорные компании.
Другим способом является получение кредита от компаний либо
банков уже раннее легализованных средств, хранящихся в оффшорной зоне,
путем перечисления на счета разных фирм для осуществления различных
сделок, что служит еще большему обогащению и последующему их возврату
в банки (компании), зарегистрированных в оффшорной зоне. Депозитные
счета также не остаются в стороне и связаны с выводом капитала из страны.
Депозитные или карточные счета открываются на учредителей фирмы,
которыми в основном являются иностранные граждане и на счета которых
перечисляются денежные средства. После снятия этих денежных средств
гражданин иностранного государства на вполне законных основаниях вправе
их вывести за пределы государства.
21
В последнее время наблюдается тенденция, когда компании действуют
сообща и пользуются не одним банком, а несколькими. При этом
преследуется цель, чтобы службы внутреннего контроля банков не могли
иметь достаточно информации об источнике происхождения данных
денежных средств, которая могла бы повлечь за собой приостановление
таких операций.
5. Еще одним способом, которым пользуются обнальные компании по
отмыванию денег, является открытие нескольких счетов в разных банках
одновременно. Это дает возможность распределения крупной денежной
суммы на несколько банков, а в дальнейшем осуществить снятие меньших
сумм, не привлекая внимание контролируемых органов.
Таким образом, можно сделать вывод, что проблема легализации
(отмывания) преступных доходов на сегодняшний день стоит очень остро.
Существует необходимость создавать целые подразделения по выявлению
преступных доходов, а также недопущения преступникам легализовать
(отмывать) доходы способами, наносящими ущерб обществу и экономике
страны. Вероятно, можно на законодательном уровне предусмотреть запрет
новоиспеченным фирмам снимать или переводить в течение определенного
срока другим фирмам крупные финансовые средства. Эта область требует
постоянного совершенствования и усиления контроля, как в части
автоматизации, так и в вопросах методологии.
1.2 Правовое регулирование борьбы с отмыванием капиталов и
финансированием международного терроризма
Основу правового регулирования борьбы с отмыванием капиталов и
финансированием международного терроризма составляет Федеральный
закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. №
115-ФЗ (ред. от 3 июля 2016 г.) как реакция государства на ситуацию,
которая возникла в стране. Данный закон в ст. 6 определяет сделки,
22
подлежащие обязательному контролю, и характер таких сделок. Так, в
частности, обязательному контролю подлежат сделки с денежными
средствами или иным имуществом, равным или превышающим 600 000 руб.
или эквивалентом данной суммы в иностранной валюте; с недвижимым
имуществом, связанные с переходом права собственности, если сумма
данной сделки равна или превышает 3 млн руб. и иные сделки. Таким
образом, законодатель определил круг наиболее рискованных сделок, под
прикрытием которых возможна легализация средств, полученных
преступным путем.
В 2012 г. Банк России издал положение «О требованиях к правилам
внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма» от 02 марта 2012 г. № 375-П (ред. от 28 июля
2016 г.). Одним из основных принципов, закрепленных п. 1.1 данного
положения, является обеспечение защиты кредитной организации от
проникновения в нее доходов, полученных преступным путем. Реализация
последующих задач во многом осуществляется во исполнение именно этого
принципа. Планы внутреннего контроля (далее - ПВК) банка представляют
собой документ или их комплект, содержащий в себе программы по
идентификации кредитной организацией клиента, бенефициарного
владельца, выгодоприобретателя; программы по управлению риском;
программы выявления в деятельности клиентов операций, в отношении
которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях ПОД/ФТ и
иные программы. Каждая кредитная организация, реализуя ПВК по ПОД/ФТ,
обязана создать в своей структуре самостоятельное подразделение,
ответственное за исполнение данных программ.
Программа оценки риска легализации преступных доходов
осуществляется по одной или по совокупности следующих категорий: риск
по типу клиента и (или) бенефициарного владельца; страновой риск; риск,
связанный с проведением клиентом определенного вида операций.
23
Риск по типу клиента включает в себя такие обстоятельства, как
наличие оснований полагать, что представленные клиентом документы и
информация, в том числе в целях идентификации, являются недостоверными;
регистрация юридического лица совершена по адресу, по которому
зарегистрированы также и иные юридические лица.
В категорию «страновой риск» включаются обстоятельства,
свидетельствующие о том, что в отношении этого иностранного государства
или его территории применяются международные санкции, одобренные РФ;
государство включено в перечень государств, которые не выполняют
рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием
денег (таких государств согласно МИД РФ всего два: КНДР и Иран) и иные
обстоятельства. Кредитная организация с учетом различных геополитических
и геоэкономических факторов вправе самостоятельно включить различные
иностранные государства или их территории в категорию «страновой риск».
В программу выявления операций, подлежащих обязательному
контролю, включается перечень признаков, свидетельствующих о необычном
характере сделок, такие как запутанный или необычный характер сделки, не
имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;
выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер
которых дает основание полагать, что целью их осуществления является
уклонение от процедур обязательного контроля и иные признаки.
Оценка любого риска должна осуществляться банком только на основе
анализа имеющихся у кредитной организации документов, сведений и
информации о клиенте и его деятельности. В случае непредставления
клиентом запрошенных банком сведений, а также в случае подозрения
сомнительности совершаемой сделки, банку предоставлено право на
односторонний отказ от совершений требований клиента.
О каждом отказе банка в заключении договора банковского счета
информируется уполномоченный орган. Форма, требования и содержание
такого отчета установлены Указанием Банка России «О порядке
24
представления кредитными организациями в уполномоченный орган
сведений о случаях отказа от заключения договора банковского счета
(вклада) и (или) расторжения договора банковского счета (вклада) с
клиентом по инициативе кредитной организации, о случаях отказа в
выполнении распоряжения клиента о совершении операции» от 20 июля 2016
г. № 4077-У. Отчет передается в форме электронного сообщения, снабжается
кодом аутентичности и шифруется кредитной организацией с
использованием ключа шифрования. Из сформированных в течение рабочего
дня таких отчетов кредитная организация формирует общий архивный файл,
который и направляется до 16 часов по местному времени в территориальное
учреждение Банка России, на территории которого находится кредитная
организация. Территориальное учреждение проверяет полученные файлы и
при положительном результате в тот же день до 18 часов по местному
времени передает их в Департамент информационных технологий Банка
России.
В 2014 г. были приняты изменения в ФЗ «О банках и банковской
деятельности» от 2 декабря 1990 г. № 395-1 (ред. от 3 июля 2016 г.) и был
добавлен п. 6.1 в ст. 20, дающий основание Банку России отозвать у
кредитной организации лицензию из-за неоднократного в течение одного
года нарушения требований ФЗ-115 или нормативных актов ЦБ РФ в сфере
ПОД/ФТ. Согласно официальному отчету Банка России за 2015 г. за
нарушение требований законодательства в сфере ПОД/ФТ у 34 кредитных
организаций были отозваны лицензии на осуществление банковских
операций.
Подводя итог анализа законодательства о ПОД/ФТ, можно сделать
вывод, что деятельность Банка России, направленная на регулирование
работы банков в этой сфере, обеспечивает финансовую безопасность РФ в
целом, поскольку именно банки в первую очередь способны
противодействовать легализации денежных средств, полученных
преступным путем.
25
1.3 Элементы эффективного управления рисками, связанными с
отмыванием капиталов и финансированием международного
терроризма в кредитной организации
Риски, связанные с втягиванием банков в ситуации отмывании
легальным путём преступных доходов, являются относительно не новой
задачей для Российской практики. К наиболее часто используемым
определениям понятия этого риска относятся: «риск втягивания банка в
систему отмывания законным путем преступных доходов» и «комплаенс-
риск»
5
.
Последний, широко применяемый в зарубежной практике, означает
совокупный риск применения к банкам различных санкций, допущения
убытков или утраты деловой стабильности, если ими не соблюдаются
законы, инструкции, стандарты или кодексы в осуществлении деятельности
6
.
Как представляется, наиболее приемлемое определение исследуемого
понятия это – «риск отмывания законным путем преступных финансовых
доходов».
Если коммерческий банк не в состоянии в полном объёме
осуществлять все общепризнанные мировым сообществом механизмы
финансового мониторинга, способствующие обнаружению на первых
ступенях признаков предстоящей отмывки законным путём преступных
доходов, могут образоваться следующие риски:
потеря ликвидности, связанная с вероятностью резкого снижения уровня
баланса банка из-за непредвиденного изъятия средств крупными
вкладчиками, проводящими сомнительные операции по счетам;
правовой (юридический) риск как вероятность потери из-за
несоблюдения требований российского законодательства и
5
Письмо Банка России от 02.11.2007 № 173-Т «О рекомендациях Базельского комитета по банковскому
надзору». /Publicаtions/Mаgаzines/VestnikCBR/
6
Морозов А.В. Использование финансового анализа для целей противодействия отмыванию доходов и
финансированию терроризма // Финансы и кредит. 2017. № 34 (322). С. 60.