22
аналогии применять ст. 64 ГК РФ, где под кредиторами понимаются и
граждане, состоящие в трудовых отношениях, и налоговые органы, и
внебюджетные фонды.
Очевидно, что несмотря на отсутствие заключенного гражданско-
правового договора у реорганизуемой организации с налоговым органом, с
внебюджетными фондами или иными структурами, которым в соответствии с
действующим законодательством юридическое лицо обязано производить
обязательные отчисления, реорганизация не является основанием для
неисполнения юридическим лицом своих обязательств. Аналогичное
положение возникает и при наличии у реорганизуемого юридического лица
заключенных трудовых договоров с физическими лицами, поскольку почти
при всех формах реорганизации, за исключением выделения, юридическое
лицо прекращает свое существование.
Основным документом, регулирующим порядок реорганизации
кредитной организации в форме слияния и присоединения, является
Положение Банка России от 29 августа 2012 г. №386-П, Инструкция Банка
России от 2 апреля 2010 г. №135-Иг и закон «О банках и банковской
деятельности»
24
.
Так как в данное законодательство постоянно вносятся изменения, в
них по-прежнему содержится ряд недостатков. При изучении данных
документов возникает определённый круг вопросов, касающихся
последовательности действий при реорганизации банков. Логичной
представляется следующая последовательность действий. На первом этапе
кредитным организациям необходимо определить круг государственных
органов, чьё предварительное согласие необходимо для слияния и
присоединения.
Если суммарная стоимость актов организаций, участвующих в слиянии
и присоединении, превышает 14 млн. рублей, то в соответствии с подп. 3 п. 1
24
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // Ведомости съезда народных депутатов
РСФСР от 6 декабря 1990 г. № 27 ст. 357.
23
ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции»
25
(далее — Закон о
конкуренции) необходимо получение предварительного согласия
Федеральной антимонопольной службы (ФАС).
Получение такого согласия можно избежать, ограничившись только
направлением соответствующего уведомления в течение 45 (сорока пяти) дней
с даты завершения реорганизации. Указанная возможность может быть
использована организацией только при выполнении условий, содержащихся в
п. 1 ст. 31 Закона о конкуренции. На практике данная возможность
используется редко, так как часто существует риск, что в группе лиц
произойдут какие-либо изменения, о которых не было своевременно сообщено
в ФАС России и указанная информация не размещена на сайте, что может
повлечь за собой признание государственной регистрации создания нового
банка (при слиянии) или прекращение деятельности присоединяемой
кредитной организации недействительной.
В настоящее время довольно часто наряду с понятиями «слияние
кредитных организаций» и «присоединение кредитных организаций» в теории
и на практике употребляется понятие «поглощение кредитных организаций».
Рассмотрим причину возникновения данного понятия и его правовую
обоснованность. Определение «поглощения» применительно к кредитным
организациям в законодательстве отсутствует.
Как полагают многие ученые, это словосочетание является
псевдоюридическим термином, который позволяет коротко и понятно
обозначить суть определенного процесса, не нашедшего еще отражения в
российском законодательстве. В зарубежных источниках указанный термин
довольно часто употребляется при описании механизма реорганизации
компаний.
В Российской Федерации понятие «поглощение» часто
отождествляется с понятием присоединения. Однако данные два термина
25
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // Российская газета от 27 июля
2006 г. № 162
24
противоположны в своем логикопонятийном объеме и поэтому эти понятия
нетождественны. Соглашаясь с мнением К.Т. Трофимова, заметим, что
понятие «поглощение» банков как таковое в законодательстве не
рассматривается, а вполне справедливо отмечается только принцип
«поглощения» в отношении банковских лицензий при реорганизации
кредитных организаций в форме слияния
26
.
При поглощении банковских лицензий действующей остается
лицензия более высокого уровня. В нашем понимании, поглощение кредитных
организаций — это поглощение в процессе хода консолидации бизнеса в
банковском секторе посредством поглощения наиболее стабильной кредитной
организацией одной и/или большого количества кредитных организаций, с
дальнейшим их подчинением и растворением в согласовании с внутренним
распорядком подчиняющей организации. Отдельные ученые полагают, что
поглощение — это тендерное предложение, которое предлагает организация-
покупатель на контрольный пакет стандартных голосующих акций другой
организации.
Под тендерным предложением (tender offer) следует понимать
предложение или покупку определенного актива, где имеются фиксированная
цена, количество и промежуток времени, в течение которого данное
предложение действует. Четкое юридическое определение тендерного
предложения отсутствует как в современном законодательстве России, так и в
законодательстве большинства экономически развитых стран. Это связано с
тем, что тендерное предложение — это любое предложение на продажу или
покупку определенного актива, по определенной цене, в определенном
количестве и действительное в течение конкретного отрезка времени.
Из изложенного выше мы можем определить понятие «поглощение
компаний» через понятие тендерного предложения. На практике компаниями
26
Инструкция Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о
государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских
операций» // Вестник Банка России от 30 апреля 2010 г. № 23.
25
(кредитными организациями) могут проводиться как дружественные
поглощения (friendly takeover), так и враждебные поглощения (hostile
takeover). Таким образом, можно сделать вывод, что слияние — это форма
реорганизации, при которой несколько реорганизуемых лиц останавливают
свою деятельность, в результате чего появляется новое юридическое лицо,
получившее все права и обязанности бывших лиц в том виде, в котором они
находились к моменту перехода. Обновленное лицо выступает универсальным
правопреемником.
Таким образом, преобразование — это форма реорганизации, при
которой юридическое лицо модифицирует свою организационно-правовую
форму, после чего принадлежащие ему имущественная база, права и
обязанности в отношении третьих лиц остаются прежними.
Резюмируя вышесказанное, подчеркнем, что на первый взгляд
«безобидная» форма преобразования скрывает под собой многочисленные
последствия, которые отражаются и на интересах кредиторов, что требует
законодательного совершенствования действующих нормативно-правовых
актов.
1.3. Реорганизация, как метод повышения финансовой устойчивости
кредитных организаций
Рассматривая реорганизацию банковской деятельности, исходя из
методик оценки финансовой устойчивости кредитных организаций (банков)
необходимо выделить следующие, определяющие их аспекты. Реорганизация
кредитной организации осуществляется в форме слияния или присоединения
в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в
соответствии с ними нормативными актами Банка России.
Отметим, что, несмотря на то что реорганизация является наиболее
предпочтительной мерой предупреждения несостоятельности кредитной
организации, она не получила широкого распространения по причине ее
невыгодности для финансово устойчивых организаций.
26
В существующих условиях, Банк России вправе направить в кредитную
организацию требование о ее реорганизации. При получении требования
Банка России о реорганизации кредитной организации ее руководитель обязан
в течение 5 дней с момента его получения обратиться в органы управления
кредитной организации с ходатайством о необходимости реорганизации
кредитной организации.
Органы управления кредитной организации обязаны в срок не позднее
10 дней с момента получения требования о реорганизации известить Банк
России о принятом решении. Своеобразной классикой оценки финансовой
устойчивости банка и возможных направлений реорганизации его
деятельности является система CAMEL, разработанная в 1978 г. в США, где
каждая буква аббревиатуры означает критерий, по которому анализируется
деятельность банка. Так, «С» (capital adequacy) относится к группе показателей
капитала кредитной организации, «А» (asset quality) - совокупности
коэффициентов качества её активов, «M» (management) - качества управления
банком, «Е» (earnings) - рентабельности компании, и наконец, «L» (liquidity) -
ликвидности банка. А с 1997 г. в систему был добавлен новый элемент – «S»
(sensitivity to risk), или чувствительность к рыночным рискам.
Довольно сложно найти оригинальную методику CAMELS. Согласно
письму Федеральной резервной системы №96-38 от декабря 1997 г.
«Универсальная рейтинговая система для финансовых институтов»,
рассчитываются лишь несколько коэффициентов достаточности капитала,
рентабельности и качества активов
27
.
В рабочем документе Базельского комитета было названо намного
больше анализируемых «компонентов» (Рисунок 1)
После расчёта всех коэффициентов и исследования необходимых
аспектов деятельности банка каждой группе показателей присваивается
оценка по пятибалльной шкале (от 1«хорошо» до 5-«неудовлетворительно»).
27
SR letter 96-38 «Uniform Financial Institutions Rating System» URL: https://www.federalreserve.gov/
boarddocs/srletters/1996/sr9638.htm (дата обращения 05.05.2019)
27
Результатом применения методики является расчет рейтинга всех банков как
средневзвешенного оценок групп показателей и их распределение по
классификационным группам от самых устойчивых до неустойчивых.
Рисунок 1 – Компоненты, анализируемые в рамках рейтинговой
системы CAMELS
28
После расчёта всех коэффициентов и исследования необходимых
аспектов деятельности банка каждой группе показателей присваивается
оценка по пятибалльной шкале (от 1«хорошо» до 5-«неудовлетворительно»).
Результатом применения методики является расчет рейтинга всех банков как
средневзвешенного оценок групп показателей и их распределение по
классификационным группам от самых устойчивых до неустойчивых. Среди
европейских стран рейтинговые системы на основе американской CAMELS
применяются в Австрии, Хорватии, Чехии, Румынии
29
.
Последняя включает в себя еще и анализ акционеров банка
(CAAMPL)
30
. Все они проводятся, как и первая, на основе данных выездной
проверки.
28
The Working Papers of the Basel Committee on Banking Supervision // Bank For International Settlements, 2000.
Р. 45-46.
29
Risk and Contingency Management: Breakthroughs in Research and Practice: Breakthroughs in Research and
Practice // IGI Global, 2018. P. 28
30
Gaban L. Banking Rating In Romania. A Comparative Analysis Between Caampl And Perlas Models // Annals -
Economy Series, Constantin Brancusi University, Faculty of Economics. 2016. August, Vol. 4. Р. 187
28
Российские методики, содержащиеся в Указании Банка России от
11.06.2014 №3277-У "О методиках оценки финансовой устойчивости банка в
целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов"
и Указании Банка России от 03.04.2017 №4336-У "Об оценке экономического
положения банков" также представляют собой адаптацию рейтинговой
системы CAMELS.
Эти положения регламентируют расчет одного и того же набора
показателей с одинаковыми балльными и весовыми оценками. Различие
состоит лишь в разном способе определения конечного результата –
финансовой устойчивости в рамках №3277-У и классификационной группы в
рамках №4336-У. Так, финансовая устойчивость признается достаточной для
признания банка соответствующим условиям участия в системе страхования
вкладов, если по всем группам показателей оценка будет не менее
«удовлетворительно» (2,3 балла).
А для определения классификационной группы можно следовать
алгоритму, представленному на рисунке Приложения А. Если банк попал в
первую классификационную группу, то это означает, что в его деятельности
не выявлены текущие трудности. Ко второй группе относятся кредитные
организации, в деятельности которых выявлены узкие места, которые в случае
их не устранения могут привести к возникновению проблем в течение года.
Третья группа включает банки, изъяны в деятельности которых могут
привести к опасности для вкладчиков и кредиторов через год, а нарушения в
деятельности банков, включенных в 4 группу, уже создали такую угрозу. К
последней группе относятся банки, которые могут прекратить свою
деятельность в ближайшем будущем, если не будут приняты меры органами
управления или собственниками. Рассмотрим формулы расчета показателей,
а также пороговые значения для определения количества баллов,
применяющиеся в обоих указаниях. Как и классическая рейтинговая система
CAMELS, российская методика предусматривает расчет показателей капитала
(Рисунок 2)
29
Рисунок 2 – Расчет показателей капитала
31
Примечание: * - включительно, ** - нормативы рассчитываются в
соответствии с Инструкцией Банка России от 28.06.2017 №180-И «Об
обязательных нормативах банков»
После расчета показателей достаточности собственных средств (ПК1),
базового (ПК3) и основного капитала (ПК4) и оценки качества капитала (ПК2)
по таблице определяются баллы, взвешиваются и суммируются, чтобы
получить значение обобщающего результата по группе показателей капитала
(РГК). Его величина округляется в большую сторону, если его значение
превышает целое число на 0,35 и более, в противном случае – в меньшую.
Далее в соответствии со значением РГК присваивается оценка по
группе показателей капитала: 1 – «хорошо», 2 – «удовлетворительно», 3 –
«сомнительно», 4 – «неудовлетворительно». Той же логикой, что и при
расчете РГК, стоит руководствоваться при исчислении обобщающего
результата по группе показателей активов (РГА), ликвидности (РГЛ) и
доходности (РГД).
Показатели активов включают показатели качества ссуд (ПА1), риска
потерь (ПА2), доли просроченных ссуд (ПА3), размера на возможные потери
по ссудам (ПА4), концентрации крупных кредитных рисков (ПА5),
концентрации кредитных рисков на акционеров (ПА6), концентрации
кредитных рисков на инсайдеров (ПА7), а показатели доходности –
прибыльности активов (ПД1), капитала (ПД2), структуры расходов (ПД4),
чистой процентной маржи (ПД5), чистого спреда от кредитных операций
(ПД6).
31
Составлено по: Об оценке экономического положения банков": указание Банка России от 3.04.2017 № 4336-
У
30
Рисунок 3 – Расчет показателей активов
32
К показателям ликвидности относятся ПЛ1 (показатель общей
краткосрочной ликвидности), ПЛ2 (мгновенной ликвидности), ПЛ3 (текущей
ликвидности), ПЛ4 (структуры привлеченных средств), ПЛ5 (показатель
зависимости от межбанковского рынка), ПЛ6 (риска собственных вексельных
обязательств), ПЛ7 (небанковских ссуд), ПЛ8 (усреднения обязательных
резервов), ПЛ9 (обязательных резервов), ПЛ10 (риска на крупных кредиторов
и вкладчиков) и ПЛ 11 (не исполненных банком требований перед
кредиторами).
Рисунок 4 – Расчет показателей доходности
33
32
Составлено по: "Об оценке экономического положения банков": указание Банка России от 3.04.2017 №
4336-У
33
Составлено по: "Об оценке экономического положения банков": указание Банка России от 3.04.2017 №
4336-У
31
Отметим, что РГЛ может быть рассчитан только по восьми показателям
в случае отсутствия оснований для присвоения балльной оценки по ПКЛ8,
ПЛ9, ПЛ11 (рисунок 5).
Рисунок 5 – Расчет показателей ликвидности
34
Кроме того, указанием №4336 регламентируется присвоение балльных
оценок традиционным показателям системы управления рисками, управления
материальной мотивации персонала, состояния внутреннего контроля,
управления стратегическим риском (компонент CАМЕLS «Качество
управления») и не встречающимся в классической американской системе
показателям достаточности объема раскрываемой информации, доступности
информации о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых
находится банк, а также значительности влияния на управления банком
резидентов оффшорных зон.
Но вернемся к международному опыту оценки финансовой
устойчивости кредитных организаций. Кроме вышеперечисленной
34
Составлено по: "Об оценке экономического положения банков": указание Банка России от 3.04.2017 №
4336-У