26
принудительной реорганизации методом исполнения соответствующей
процедуры
25
.
Арбитражным управляющим, заменяющим органы управления
юридического лица необходимо определить, будет ли самостоятельное
исполнение органами юридического лица решения о необходимости
проведения реорганизации, добровольной или это будет принудительная
реорганизация. По нашему мнению, принуждение в обстоятельствах
реорганизации заключается как минимум в двух аспектах. Первый, это
ограничение права собственности юридического лица на свободное
распоряжение собственным имуществом. Так как первостепенным в понятии
реорганизации считается компонент правопреемства, то есть передачи
имущества
26
.
Принудительная реорганизация, в частности, как и добровольная,
ориентирована, в первую очередь, на изменение имущественного положения
реорганизуемого юридического лица, которое ограничивается как
собственник либо обладатель имущественного права в том, что не обладает
больше возможностью самостоятельно распорядиться своей собственностью,
однако обязывается передать её другому лицу. Второй аспект, принуждение
к реорганизации в частности ограничивает права участников (акционеров)
реорганизуемого юридического лица на участие в управлении обществом:
они теряют способность независимо определять участь реорганизуемого
общества ввиду обязательного для них решения о принудительной
реорганизации
27
.
То обстоятельство, что решение о реорганизации обязательно для
общества, несомненно, но все же появляются некоторые сложности с
распространением его обязательности на акционеров. Решение о
25
Осипенко О. В. Акционерное общество. Корпоративные процедуры. Книга 1. Общее собрание акционеров
и совет директоров; Статут - М., 2015. – С.64
26
Московая А. В. Ликвидация компаний по праву Англии и ликвидация акционерных обществ по праву
России; Зерцало-М - Москва, 2015. – С.88
27
Осипенко О. В. Акционерное общество. Корпоративные процедуры. Книга 1. Общее собрание акционеров
и совет директоров; Статут - М., 2015. – С.121
27
реорганизации, как это вытекает из п. 2 ст. 57 ГК РФ
28
, должно приниматься
в обычном порядке, но в то же время у акционеров нет обязанности,
голосовать определенным образом либо принимать какие-либо решения,
которые непосредственно направлены на его исполнение.
Представляется, что такие противоречия вызваны желанием
действующего закона, в первую очередь, защитить права и охраняемые
законодателем интересы реорганизуемого общества и его акционеров от
злоупотреблений уполномоченных органов (то есть, решение о
реорганизации не сразу же начинает процедуру, а только лишь после
«инкорпорирования» его уполномоченными органами управления
юридического лица – получается нечто вроде «добровольного исполнения»),
а во вторую очередь – обеспечить обязательность решений органов
государственной власти даже в области частноправовых взаимоотношений
(исходя из этого, если общество не сможет реорганизоваться «принудительно
добровольно», то его реорганизует арбитражный управляющий, назначенный
судом).
В данном случае суд выступает гарантией гражданских прав частного
лица, которому в случае уклонения общества от реорганизации дано
полномочие по назначению арбитражного управляющего. Данная
«двухэтапная» процедура реорганизации продиктована в частности тем, что
кроме собственно принципиального решения реализовать реорганизацию,
должны быть также определены и порядок, и другие параметры её
осуществления
29
.
В таких обстоятельствах они устанавливаются самим обществом в
рамках принятого уполномоченным органом решения. Отталкиваясь от
формулировки п. 2 ст. 57 ГК РФ, уполномоченный государственный орган не
имеет права вмешиваться в сам процесс реорганизации и устанавливать
непосредственные условия – это право принадлежит самому обществу либо
28
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) // Российская газета. – 2016. – № 687.
29
Московая А. В. Ликвидация компаний по праву Англии и ликвидация акционерных обществ по праву
России; Зерцало-М - Москва, 2015. – С.121
28
же суду. С данной позиции излишне указание на судебные органы в абзаце
первом п. 2 ст. 57 ГК РФ, так как суд наделен правом не только принять
решение о реорганизации, но и одновременно установить порядок её
исполнения. Следовательно, реализуемую данным образом реорганизацию
требуется признать принудительной, так как существо принуждения
представляется в ограничении субъективных гражданских прав
реорганизуемого хозяйственного общества и его членов (участников),
которое имеет место при принятии решения о реорганизации
уполномоченным государственным органом, даже до начала его
осуществления
30
.
Конечно же, при проведении принудительной реорганизации
акционерного общества нельзя забывать об интересах работников
акционерного общества, игнорирование этих интересов может привести к
значительному ограничению прав трудящихся, что недопустимо в рамках
социального государства.
Для того чтобы полностью осознавать всю суть принудительной
реорганизации, необходимо привести возможные варианты классификации.
Классификация типов принудительной реорганизации акционерных
обществ может быть осуществлена по разным основаниям:
- по форме принудительная реорганизация осуществляется в формах
разделения либо выделения;
- по методу инициирования данная реорганизация может исполняться
по решению государственного органа исполнительной власти либо по
предварительному решению суда;
- по субъектному составу отличают общие разновидности
принудительной реорганизации и специальные, которые могут
использоваться лишь по отношению к определенным хозяйствующим
субъектам (допустим, кредитным учреждениям);
30
Кручинин В.Н. Социальное государство и его функции в условиях современной России // Научно-
исследовательские публикации. – 2013. – № 1. – С. 15-30.
29
- по правовым основаниям реорганизация может исполняться на
основании общих положений действующего законодательства (когда
установлены случаи и критерии возможности принятия решения о
принудительной реорганизации) или же на основании отраслевого
законодательного акта;
- по области имущественного оборота – в согласии с существующим
законом принудительная реорганизация используется в области защиты
конкуренции, в области электроэнергетики, в области банковской
деятельности и в области инвестирования в строительство капитальных
объектов жилого назначения
31
.
Следовательно, реализация принудительной реорганизации, как и
любое ограничение гражданских прав, может исполняться только в
социальных либо государственных целях.
С данной точки зрения принудительная реорганизация представляет
собой один из случаев ограничения субъективных гражданских прав в
общественных интересах – в данном случае ограничения прав акционеров на
участие в управлении обществом и ограничения права собственности
юридического лица (правомочия по распоряжению).
32
Следовательно, правовое закрепление механизма принудительной
реорганизации считается выражением доктрины общественного назначения
собственности. Когда же юридической целью разделения либо выделения,
исполняемых по решению государственного органа, считается изменение
правового статуса и структуры реорганизуемого общества, то экономической
целью данной реорганизации нужно считать децентрализацию капитала в
определенном секторе имущественного оборота.
С целью расширения применения принудительной реорганизации
требуется на законодательном уровне укрепить возможность осуществления
смешанной принудительной реорганизации, где реорганизуемое общество
31
Голомазова Л.А. Аффилированные и зависимые лица в хозяйственных обществах // Бух. учет. - 2015. -
N 1. - С.61-66.
32
Кручинин В.Н. Социальное государство и его функции в условиях современной России // Научно-
исследовательские публикации. – 2013. – № 1. – С. 15-30.
30
будет иметь право определять все условия её осуществления, в частности
слияние одного из создаваемых в итоге разделения либо выделения обществ
с существующими предприятиями
33
.
При этом применение данного права подлежит ниже предоставленным
ограничениям. Исполнение слияния либо присоединения не должно повлечь
нарушение требований существующего закона, реорганизуемое юридическое
лицо не имеет права ссылаться на пункт 6 статьи 19.1 Закона об акционерных
обществах, как на невозможность исполнения принудительной
реорганизации в случае, когда иными обществами соответствующие решения
приняты не были.
34
Принудительная реорганизация осуществляется в двух основных
формах - разделения или выделения. Несмотря на наличие определенного
сходства, предусмотренным законодательством форм принудительной
реорганизации, заключающееся в том, что в обоих случаях в результате
реорганизации возникают новые акционерные общества, а также то, что
реорганизации подвергается одно акционерное общество.
Разделение и выделение отличаются друг от друга по следующим
правовым признакам:
- во-первых, при разделении акционерных обществ возникают как
минимум два новых акционерных общества, при выделении может быть
создано одно или несколько акционерных обществ;
- во-вторых, при реорганизации в форме разделения реорганизуемое
акционерное общество прекращается, в то время как в случае выделения оно
продолжает существовать.
Комплексное изучение законодательства о принудительной
реорганизации, анализ нормативно-правовых актов позволили выявить
следующие недостатки этого института и предложить пути их устранения:
33
Волков А. Перелет / А.Волков, А.Привалов, М.Рубченко // Эксперт. - 2000. - N 19. - С.12-14.
34
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об акционерных обществах" (с изм. и
доп., вступ. в силу с 01.01.2017)// "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 1.
31
1. Действующее законодательство не содержит термина
«реорганизация». Предлагаем дать понятие «реорганизация юридических
лиц» применительно к сфере гражданско-правовых отношений следующего
содержания: «Реорганизация юридических лиц – это процесс перемены лиц в
имущественных и иных правоотношениях, прекращение или изменение
организации, связанное с изменением ее организационно-правовой формы,
имущественного состава и состава участников, характеризующийся
изменением комплекса их прав и обязанностей и влекущий универсальное
правопреемство»
35
.
Так же, в связи с отсутствием законодательно определенного термина
принудительной реорганизации, предлагается следующее определение
принудительной реорганизации, под которой понимается реорганизация,
инициируемая независимо от решения высшего органа управления
юридического лица на основании акта государственного органа, принятого
по предусмотренным законом основаниям в установленном законом порядке,
и осуществляемая в форме выделения и (или) разделения
36
.
2. Отдельные положения ГК РФ о реорганизации нуждаются в более
тщательном согласовании.
Так, в ст. 58 ГК говорится о переходе в процессе реорганизации прав и
обязанностей реорганизуемого юридического лица, тогда как в ст. 59 ГК РФ
упоминается о правопреемстве лишь применительно к обязательствам
юридического лица, что противоречит универсальному характеру такого
правопреемства.
Недостатком следует считать и отсутствие регулирования
правопреемства юридических лиц в публичных правах и обязанностях
(налоговых, лицензиях и т.п.), а также в трудовых правоотношениях.
Поскольку оно выходит за рамки предмета гражданского права, в ГК РФ
35
Бычков О.Б. Новое в правовом регулировании договоров о слиянии (присоединении) акционерных
обществ // Закон. - 2007. - N 1. - С.125-129.
36
Волков А. Перелет / А.Волков, А.Привалов, М.Рубченко // Эксперт. - 2015. - N 19. - С.12-14.
32
можно было бы упомянуть о таком правопреемстве путем отсылки к
законодательным актам иной отраслевой принадлежности.
1.3 Практика реорганизации акционерных обществ в
современной России
Одним из важнейших направлений реформы Гражданского кодекса
Российской Федерации было системное обновление законодательства о
юридических лицах. Состоявшиеся изменения нормирования юридических
лиц были необходимыми, обоснованными, разумными. Они явились
результатом открытых обсуждений, сложной работы согласования научных
идей, деловых запросов и судебного опыта при сохранении важнейших
достижений системы российского права и гражданско-правовой
кодификации
37
.
В России, внутренней целостности и взаимосвязи всех институтов
гражданского права, признаваемых субъектами права и гражданского права,
предопределяет системную дифференциацию субъектов (лиц) гражданско-
правовых отношений, включающую расширение ступеней дееспособности
граждан, изменение принципов признания организационно-правовых форм и
видов юридических лиц
38
.
Гражданский оборот по своему существу отражает закономерность
перемены (смены) субъектов – правообладателей в регулируемых
общественных отношениях, что связано с правопреемством, различными его
основаниями, в том числе с реорганизацией юридических лиц. В рамках
реформы ГК РФ существенному обновлению подверглись правила о
реорганизации юридических лиц, дополненные неизвестными ранее закону,
теории и опыту нормами о последствиях нарушений требований
осуществления реорганизации.
37
Ануфриева О. Создание (учреждение), реорганизация и ликвидация акционерного общества // ЭКО. -
2016. - N 3. - С.102-118.
38
Бычков О.Б. Новое в правовом регулировании договоров о слиянии (присоединении) акционерных
обществ // Закон. - 2017. - N 1. - С.125-129.
33
Правовой алгоритм реорганизации юридических лиц основан на
сочетании диспозитивных и императивных правовых средств, определяющих
системные начала реорганизации юридических лиц.
Под правовым алгоритмом реорганизации юридических лиц следует
понимать совокупность согласованных и взаимосвязанных дефиниций и
правил, определяющих с достаточной полнотой и (или) исчерпывающим
образом состав элементов алгоритма. Понятие реорганизации юридического
лица в полной и точной взаимосвязи с понятием юридического лица, исходя
из специфической правосубъектности юридического лица. Понятие
реорганизации юридического лица в сопоставлении с другими правовыми
явлениями (акциями), имеющими общие признаки (свойства) с
реорганизацией юридического лица, способы (формы и виды) реорганизации
во взаимосвязи с основаниями реорганизации различных видов юридических
лиц, акты внутреннего управления индивидуальной реорганизацией
юридического лица (в частности, внутрикорпоративного управления) и акты
внешнего управления (в частности, контроль реорганизации юридического
лица, регистрация публичных элементов алгоритма реорганизации),
имущественное содержание реорганизации юридического лица на основе
правопреемства в отношении других субъектов имущественного оборота
(внешний аспект алгоритма реорганизации) и на основе преобразования прав
и обязанностей в отношении учредителей (участников), вызванного
реорганизацией (внутренний аспект алгоритма реорганизации)
Основные положения о правовой «технологии» реорганизации
юридического лица, призваны раскрыть общую модель (алгоритм)
реконструкции юридического лица, особенности моделей реконструкции
видов или видовых групп юридических лиц, индивидуальный алгоритм
реорганизации конкретного юридического лица, принципы реорганизации
юридических лиц в сопоставлении с принципами осуществления
гражданских прав и обязанностей. Понятие, основания и последствия
34
ненадлежащей реорганизации юридических лиц, квалификация нарушений
правового алгоритма реорганизации юридического лица
39
.
Понимание правового алгоритма реорганизации юридических лиц, его
сущности и объема содержания опирается на многие известные труды
классической и современной цивилистической науки. Представляются
важными и актуальными идеи С.Н. Братуся о сопоставлении реорганизации и
ликвидации юридического лица, поскольку трансформация реорганизуемого
юридического лица (алгоритм реорганизации) сопряжена с прекращением
юридического лица в случаях разделения, слияния, присоединения и даже
преобразования в иную организационно-правовую форму, а также с
существенным изменением имущественного состояния реорганизуемого
юридического лица, в случае выделения нового юридического лица.
Братусь С.Н. полагал, что при реорганизациях юридических лиц
сохраняется общий экономический, хозяйственный и социальный потенциал
страны. Этот результат обеспечивается заменой одного хозяйствующего
субъекта другим или другими, изменением правосубъектности
реорганизованного юридического лица при сохранении дел и имущества,
хотя бы в преобразованной форме
40
.
Банковская система РФ (России) является двухуровневой, где первый
уровень представлен Банком России (или ЦБ РФ), а второй – коммерческими
банками. Как и все другие юридические лица, банки развиваются, строят
стратегии дальнейшего роста, или наоборот не справляются со своим
бизнесом, то есть в процессе своей жизни каждый банк сталкивается с
выбором дальнейшего пути развития, с проблемой реорганизации. В
соответствии с Гражданским кодексом РФ реорганизация юридического лица
39
Ануфриева О. Создание (учреждение), реорганизация и ликвидация акционерного общества // ЭКО. -
2016. - N 3. - С.102-118.
40
Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. [Текст] - М., Юридическая литература.
1947. – с.68
35
может быть произведена в форме слияния, присоединения, разделения,
выделения, преобразования
41
.
Как правило, к основным целям и мотивам слияний и поглощений
относят получение так называемого «эффекта синергии», возможность
использования избыточных ресурсов, диверсификация бизнеса и так далее.
Но на современном этапе в России слияния и поглощения в банковском
бизнесе проводятся, прежде всего, с целью укрупнения показателей
кредитной организации, для повышений ее финансовой устойчивости. На
сегодняшний день ЦБ РФ устанавливает нормативы, которые обязаны
выполнять все кредитные организации в РФ. В случае несоблюдения
нормативов, регулятор применяет взыскания вплоть до отзыва лицензий. По
закону «О банках и банковской деятельности» №395–1-ФЗ, требования к
минимальному размеру капитала банка составляют до 300 млн. руб.
42
Согласно данным Банка России на 01.10.2016 года количество
действующих коммерческих банков России составляет – 649, и только у 346
банков размер уставного капитала соответствует требованиям закона
43
.
Следовательно, 303 банка, минимальный размер уставного капитала которых
ниже установленного, можно смело относить к банкам с повышенным
риском, так как их деятельность ограничена временными рамками. Они или
уйдут с рынка, или будут каким-то образом реорганизовываться. Тенденция
сокращения коммерческих банков в РФ продолжается до сих пор, так в
2016 году были отозваны лицензии у 82 банков
44
, а всего с начала 2008 года
отозвано уже 501 лицензия у банков. Наглядно динамику отзыва лицензий
можно проследить на рисунке 1, где представлены данные ЦБ РФ о
количестве кредитных организаций (КО), имеющие право на осуществление
41
Реорганизация кредитной организации: виды, формы, регистрация ЦБ РФ [Электронный ресурс]. – Режим
доступа: http://www.be5.biz/pravo/bkia/31.htm (дата обращения: 10.10.2017).
42
О банках и банковской деятельности. Федер. закон от 2 декабря 1990 г. №395–1-ФЗ: ред. от 3 июля 2016г.:
с изм. и доп., вступ. в силу с 1 сентября 2016 г. [Электронный ресурс]. – Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=200109&fld=134&dst=1000000001,0&rnd=
0.6972198182372045#0
43
Уставный капитал банка [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://bankirsha.com/ustavnyy-kapital-
kreditnoy-organizacii.html (дата обращения: 16.10.2017).
44
Полный список банков, лишенных лицензии в 2016 году [Электронный ресурс]. – Режим доступа:
http://bankogolik.com/nolicense-2016.html (дата обращения: 16.10.2017).