25
арендными права и обязанностями - требуется согласие арендодателя (п. 2
статья 615, статья 638, 647 ГК РФ);
- для передачи имущества в залог, при заключении договора об ипотеке,
на отчуждение которого требуется согласие или разрешение другого лица или
органа (п. 3, п. 4 статья 6 Федеральный закон от 16.07.1998 №102-ФЗ «Об
ипотеке (залоге недвижимости)» (далее по тексту – Закон об ипотеке), п. 3
статья 335 ГК РФ);
- при приобретении, отчуждении имущества должника, требуется
согласие временного управляющего (п. 2статья 64 Федеральный закон «О
несостоятельности (банкротстве)», №127-ФЗ);
- на образование земельных участков требуется согласия
землепользователей, землевладельцев, арендаторов, залогодержателей
исходных земельных участков (п.4 статья 11.2 «Земельный кодекс Российской
Федерации» от 25.10.2001 № 136-ФЗ).
Существуют иные примеры, когда необходимо получать согласие при
совершении сделки. Например, нормы ГК РФ предусматривают, что
необходимо согласие собственника имущества при совершении сделок,
направленных на распоряжение имуществом унитарного предприятия или
учреждения. Помимо гражданского кодекса Российской Федерации нормы,
регулирующие получение согласия для совершения сделки, находят отражение
и во многих других федеральных законах.
Таким образом, по мнению автора, значение сделок в праве
предопределяется особыми юридико-правовыми свойствами. Участники сделок
в правоотношениях выступают в качестве равных, самостоятельных и
независимых друг от друга субъектов. Они устанавливают свои права,
обязанности и определяют границы своих взаимоотношений.
Особую роль в социально-экономической жизни общества играют
двусторонние (многосторонние) сделки - договоры. Совершая сделки, субъекты
26
распоряжаются социально-экономическими благами, принадлежащими им, и
приобретают блага, принадлежащие другим.
В гражданском праве действует принцип допустимости - действительности
любых сделок, не запрещенных законом, а законность содержания сделки
означает ее соответствие требованиям законодательства. Содержание сделки
должно соответствовать требованиям ГК РФ, принятых в соответствии с ним
федеральных законов и других правовых актов, принятых в установленном
порядке. В соответствии со специальными требованиями закона согласия
(разрешение, одобрение), третьего лица, либо органа юридического лица или
согласие государственного органа, и органа местного самоуправления,
признаются в качестве составной части (определенных фактов) института
сделок, наличие которых необходимы в сделке (договоре).
Автор пришел к выводу, что понятие и правовая природа согласия или
одобрения на совершение сделки имеет важное значение для определения
содержания, формы, порядка выдачи, последствий выдачи, возможности и
последствий отмены и т.д.
При отсутствии необходимых для совершения сделки согласий,
разрешений, может повлечь не те последствия, наступления которых желало
лицо, совершая сделку.
27
Глава 2. Особенности согласия для субъектов гражданских
правоотношений.
2.1. Согласие третьих лиц, как согласие участников сделки.
«Третьими лицами» именуются лица, которые имеют связь с одной из
сторон сделки и юридический значимый интерес в ее совершении, а своими
действиями воздействуют на договорные отношения, т.е. обладают каким-либо
правом на предмет сделки. Третье лицо не является непосредственным
обладателем прав и в силу закона его волеизъявление не входит в состав сделки
(не является представителем), а является лишь необходимым элементом
юридической сделки. В этом случае согласие третьего лица на совершение
сделки требуется для ее действительности. Третьим лицом в согласии может
выступать как физическое, так и юридическое лицо. В законах, нормативных
актах нет четкого определения третьего лица, а статья 157.1 ГК РФ не
определен список, включающий в себя третьи лица, тем самым не учитывается
разрозненный субъектный состав. Органы юридического лица,
государственные органы и органы местного самоуправления не являются ни
субъектами гражданского права, ни третьими лицами в гражданско-правовом
смысле. Так как, сделки совершенные с их согласия имеют тот же подход и
механизм, что и сделки, требующие согласия третьих лиц, в данной работе мы
рассмотрим сделки, требующие согласия органов юридических лиц,
государственных органов или органов местного самоуправления. Таким
образом, мы определим круг третьих лиц, вид согласия и их правовую природу
с учетом норм ГК РФ, других федеральных законов, которые регулируют
получение согласия для совершения сделки.
Как было указано выше, сделка – это волеизъявление, чья воля нашла
непосредственное выражение в содержании сделки при ее совершении,
направленное на изменения в юридических отношениях сторон (более чем
одного лица) и определенные последствия. Объектом имущественных
отношений является все то, что является объектом права собственности.
28
Разрешительным волеизъявлением может обеспечиваться не только
изменение, но и возникновение правоотношения участником которого является
субъект, уполномоченный совершить согласие.
Гражданская правоспособность возникает у человека с рождения.
Субъектом гражданского права может быть любое физического лицо,
независимо от возраста и состояния здоровья. Государство берет на себя заботу
над всеми гражданами своей страны, но особый контроль существует над
несовершеннолетними гражданами, гражданами недееспособными или
ограниченно дееспособными.
Гражданским законодательством определено законное представительство
лиц, действующих от имени и в интересах несовершеннолетнего ребенка, либо
дающие свое согласие на сделку (статья 26, статья 28 ГК РФ, статья 60 СК РФ).
Над детьми в возрасте до 14 лет, а также над гражданами, признанными
судом недееспособными вследствие психического расстройства,
устанавливается опека (статья 32 ГК РФ), над несовершеннолетними в
возрасте от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в
дееспособности устанавливается попечительство (статья 33 ГК РФ). В сделке от
имени несовершеннолетних в возрасте до 14 лет или недееспособных
участвуют их законные представители и все права и обязанности осуществляет
законный представитель (опекун), заменяя своих подопечных в имущественных
отношениях. Согласно статье 26 ГК РФ, несовершеннолетние в возрасте от
четырнадцати до восемнадцати лет участвует в сделке самостоятельно, но
совершают её с письменного согласия своих законных представителей и
граждане, которые вследствие психических расстройств ограничены судом в
дееспособности, но могут понимать значения своих действий, совершают
сделки с письменного согласия попечителя, согласно статье 30 ГК РФ. Таким
образом, попечитель своим содействием помогает подопечному осуществлять
права, исполнять обязанности, охраняет от злоупотреблений «третьих лиц», а
так же дает либо не выражает свое согласие на совершение такими лицами
29
сделок и других юридических действий (кроме сделок, которые
несовершеннолетний или ограниченно дееспособный вправе совершать
самостоятельно), Происходит как-бы «вторжение» стороннего – третьего лица в
договорные отношения. В данном случае согласие законного представительства
(родителей, попечителей) восполняет недостаток дееспособности и правомочий
у относительно-дееспособных субъектов.
По действующему законодательству при совершении сделки, когда
сторона сделки не обладает для этого необходимой дееспособностью,
необходимо получить согласия «третьего лица» в интересах стороны сделки.
Как это было указано выше, в действующем законодательстве, нормативных
актах нет четкого определения «третьего лица», а согласно статья 157.1 указано
обобщенное требование третьего лица, следовательно, законные представители
могут выступать как третьи лица.
Законный представитель – третье лицо становится участником сделки и
его согласие выражается в виде разрешительного волеизъявления.
Разрешительное волеизъявление, совершенное в данной форме
непосредственно в момент совершения сделки, восполняет недостающие
правомочия или дееспособность одного субъекта действиями другого. Согласие
третьего лица – законного представителя для совершении сделки может быть
дано и предварительно, до совершения сделки.
Таким образом, из вышеуказанного, автор считает, что согласие может
выступать формой участия третьего лица в процессе формирования и развития
гражданского правоотношения.
Сделки, совершенные несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати
до восемнадцати лет без согласия родителей, а также сделки, заключенные
гражданами, ограниченными в дееспособности, без согласия попечителя,
считаются оспоримыми. Сделка, может быть признана действительной при ее
последующем письменном одобрении его законным представителем или
попечителем.
30
В соответствии с пунктом 1 статьи 37 Закона об ипотеке при отчуждении
залогодателем заложенного по договору об ипотеке имущества другому лицу
необходимо предоставить согласие залогодержателя, если иное не
предусмотрено договором об ипотеке. В противном случае, согласно статье 39
Закона об ипотеке залогодержатель вправе по своему выбору потребовать
признания сделки об отчуждении заложенного имущества недействительной с
применением последствий, предусмотренных статьей 167 ГК, либо досрочного
исполнения обеспеченного ипотекой обязательства и обратить взыскание на
заложенное имущество независимо от того, кому оно принадлежит.
Таким образом, залогодержатель выступает в договоре в качестве третьего
лица, который своим волеизъявлением одобряет предстающую сделку.
Рассмотрим согласие, как элемент заключения договора на примере купли-
продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной
ответственностью, где присутствует наиболее распространенная разновидность
согласия - акцепт. Сам договор возникает в результате осуществления
взаимосвязанных односторонних сделок: предложения заключить договор -
оферты и принятия предложения – акцепта.
При заключении договора необходимо полное совпадение воли сторон
сделки, т.е. полное согласие относительно всех условий договора. Акцепт
представляет собой согласие субъекта заключить договор на указанных в
оферте условиях и сам субъект становится участником заключаемого договора,
волеизъявление которого направлено на определенные юридические
последствия. Так юридический состав, состоит из двух фактов: предложением
одной стороны заключить договор (оферта) и согласием другой стороны
принять предложение (акцепт). Возникает вопрос, возможно ли акцепт отнести
к односторонним сделкам.
С точки зрения гражданского законодательства доля в уставном капитале
общества с ограниченной ответственностью является имущественным правом,
31
поэтому для всех действий, направленных на переход доли или части доли
следует применять правила сделок с имущественными правами.
Согласно п. 4 статьи 454 ГК РФ к сделке купли-продажи имущественных
прав могут применяться общие правила договора купли-продажи. При продаже
доли уставного капитала третьему лицу требуется согласие других
учредителей, если уставом общества предусмотрена такая необходимость.
Участник общества - продавец должен предложить долю всем учредителям,
лишить их преимущественного права приобретения доли в уставном капитале
нельзя, так как это может привести к недействительности сделки. Только после
их отказа он может продать свою долю третьему лицу. Продажа доли с учетом
преимущественного права покупки происходит с учетом условий, прописанных
в статье 21 Федеральный закон «Об обществах с ограниченной
ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее по тексту - Закон об ООО).
Учредитель - участник общества, который планирует продажу доли в уставном
капитале общества, направляет на имя директора общества оферту, где
предлагает приобрести свою долю остальным участникам, которые имеют
преимущественное право покупки. Целью любой оферты является заключение
договора. В оферте должна быть определена стоимость доли с учетом
информации, указанной в уставе, или номинальной цены, указывается сроки
расчета. Участники общества, которые получили предложение, в месячный
срок должны дать согласие на приобретение доли. Если участник общества
согласен приобрести долю, соответствующим условиям оферты, он оформляет
акцепт. В данном случае действие акцептанта направлено на достижение
правовых последствий – приобрести имущественное право на долю в уставном
капитале. Лицо выразило свою волю и воспользовалось предоставленным ему
правом. Таким образом, автор считает, что акцепт является особой
разновидностью согласия.
Если никто не выразил свое согласие заключить сделку и отсутствует
возможность ждать установленный в оферте тридцатидневный срок,
32
необходимо получить от учредителей общества отказы в письменной форме и о
своем согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на
переход доли или части доли к третьему лицу. Подлинность подписи на
заявлении участника общества или общества об отказе от использования
преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале
общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке
8
.
В любом случае акцепт или согласие на отчуждение доли третьему лицу,
будут являться составным элементом правообразующего или
правоизменяющего юридического состава и таким образом их можно отнести к
односторонним сделкам. Участник общества, давший согласие на
преимущественное права покупки доли в уставном капитале становится
стороной сделки либо, её участником, если дает свое согласие на приобретение
имущественных прав третьему лицу.
Договор купли-продажи доли в уставном капитале согласно п. 11 статья 21
Закона об ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению. На
наш взгляд, обязательная нотариальная форма сделок с долями и частями
долей в обществах с ограниченной ответственностью позволяет в значительной
мере обеспечить прозрачность сделок и исключить мнимые сделки по
отчуждению долей. Как было сказано выше, что последствием несоблюдения
нотариальной формы сделки в случаях, когда законодательством установлена
обязательная нотариальная форма, будет являться недействительность сделки
и такие сделки будут считаться ничтожными.
Кроме договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с
ограниченной ответственностью существует возможность посредством
безотзывной оферты предоставить другой стороне право заключить договор на
определенных условиях предстоящей сделки. В этом случае, сторона сделки,
8
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) "Об обществах с
ограниченной ответственностью" (п. 6 статьи 21)
33
кто акцептует данную оферту, выражает свое согласие в течение одного года,
если иной срок не установлен безотзывной офертой.
Согласно данным аналитической записки «Сведения о деятельности
нотариальных палат субъектов Российской Федерации и нотариусов – членов
нотариальной палаты субъекта Российской Федерации в 2018 году»
Федеральной нотариальной палаты количество акцептов безотзывных оферт в
2018 году составило 436 нотариальных действий. К сожалению, этот
показатель в предыдущие года не исчислялся.
Любой участник может обладать преимущественным правом перед
«другими лицами», т.е. иметь юридически значимый интерес и право в
совершении сделки.
В гражданском и жилищном праве, имущество, принадлежащее двум и
более лицам, определяет режим общей долевой или общей совместной
собственности. Рассмотрим права участника долевой собственности. Каждый
из собственников имеет право по своему усмотрению распоряжаться
принадлежащей ему долей в общем имуществе. Если собственник отчуждает
свою долю в общем имуществе путем купли-продажи одному из
сособственников или отчуждает свою долю по договору дарения, согласие
других сособственников на такое распоряжение не требуется. Однако, при
заключении договора купли-продажи доли в общей собственности «третьему»
лицу, остальные участники общей долевой собственности имеют
преимущественное право покупки продаваемой доли на равных условиях и по
цене, за которую эта доля продается (статья 250 ГК РФ). Продавец в
письменной форме сообщает сособственнику о своем намерении продать долю
с указанием цены и других условий. При отсутствии согласия сособственника
приобрести долю в праве собственности на недвижимость в течение 1 месяца, с
момента извещения, продавец вправе продать долю любому «другому» лицу.
Автор обращает внимание, что в ряде случаев, появилась тенденция, когда
достаточно грамотно юридически «подкованные» собственники долевой
34
собственности обходят сособственников и чтобы не обременять себя в
необходимости извещать их о предстоящей продаже свой доли, заключают
договор дарения с будущим покупателем. Таким образом, как бы, не нарушая
закона, они в последующем продают свою долю уже существующему
сособственнику. Так, Решением Ленинского районного суда города Омска от 6
декабря 2016 года, суд признал недействительными договор дарения 1/90 доли
в праве общей долевой собственности на квартиру № <...>, расположенную по
адресу: <...>, заключенный между Каргаполовой Я.И. и Башировой Е.С., и
договор купли-продажи 29/90 долей в праве собственности на указанную
квартиру, заключенный между Каргаполовой Я.И., в лице представителя по
доверенности Ерыгина В.В., и Башировой Е.С., и признал недействительными
записи в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и
сделок с ним о государственной регистрации указанных сделок и перехода
права собственности на указанное имущество Башировой Е.С.
9
Суд обратил
внимание на тот факт, что последовательность, целенаправленность и сроки
совершения сделок свидетельствовали о том, что продавец и одаряемый имели
намерение причинить вред, а целью сделок договора дарения и последующего
заключения договора купли-продажи между продавцом и одаряемым являлось
намерение лишить иных сособственников права преимущественной покупки,
принадлежащей продавцу доли спорного помещения.
Федеральный закон № 172-ФЗ «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации» от 02.06.2016 года установил
обязательную нотариальную форму сделок по отчуждению имущества,
находящегося в долевой собственности. Однако данное требование
просуществовало не так долго. Федеральным законом от 01.05.2019 № 76-ФЗ
«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора,
9
Определение Верховного Суда РФ от 09.01.2018 № 50-КГ17-27.